經(jīng)梳理，總結(jié)出陜西省高院 2020 年度建設(shè)工程案件十大爭議,，主要包括工程價款,、工程款利息、違約責(zé)任,、合同效力,、鑒定問題、實際施工人,、質(zhì)保金,、履約保證金、優(yōu)先受償權(quán),、訴訟時效等,。
一、工程價款
以工程價款（不包含鑒定爭議）為爭議焦點的判決有 81 份,，其中支持工程款主張的有 66 份,，不支持的有 15 份。
支持的裁判理由主要有：
1. 雙方就工程達(dá)成一致結(jié)算意見,，發(fā)包人應(yīng)按合同約定和結(jié)算價款支付款項
2. 雙方對工程款支付數(shù)額存在爭議,，最終根據(jù)鑒定結(jié)果確定
3. 建筑工程勞保統(tǒng)籌費是施工企業(yè)為職工和離退休人員建立社會保障的專項費用，是工程造價的組成部分,，該項費用實行統(tǒng)一計取標(biāo)準(zhǔn),、統(tǒng)一向建設(shè)單位收取，統(tǒng)一向施工企業(yè)調(diào)劑撥付
4. 在雙方?jīng)]有約定到場材料保管費用承擔(dān)的情形下,，依據(jù)定額辦咨詢結(jié)果對該費用予以計取
5. 針對政府投資項目,，在合同中未明確約定或合同無效的情況下，發(fā)包人主張以審計結(jié)果作為竣工結(jié)算依據(jù)的，不予支持,。并有案例認(rèn)為“全國人大常委會法工委（2017）32 號《關(guān)于對地方性法規(guī)中以審計結(jié)果作為政府投資建設(shè)項目竣工結(jié)算依據(jù)有關(guān)規(guī)定提出的審查建議的復(fù)函》中明確答復(fù),，即使在招標(biāo)文件或合同中約定以審計結(jié)果作為竣工結(jié)算的依據(jù)，也不能以審計結(jié)果作為竣工結(jié)算的依據(jù),?！?/p>
不予支持的裁判理由主要有：
1. 工程尚未結(jié)算，且承包人無證據(jù)證明已向發(fā)包人提交結(jié)算資料
2. 合同中明確約定人工費用不予調(diào)整,，針對承包人主張的人工費調(diào)差不予支持
3. 針對設(shè)計并更,，施工單位未提交充分證據(jù)證明發(fā)包方進(jìn)行了設(shè)計變更
4. 針對爭議費用，施工單位并無充分證據(jù)證明由其施工,，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果
5. 雙方已經(jīng)簽訂結(jié)算協(xié)議,，一方未提供充足的證據(jù)予以推翻
【律師建議】
1. 簽訂結(jié)算協(xié)議前，應(yīng)仔細(xì)核對工程量及結(jié)算價款,。簽訂后又發(fā)生爭議的,，除非提供充分證據(jù)予以推翻，否則法院一般依據(jù)雙方結(jié)算合意予以認(rèn)定,；
2. 發(fā)包人應(yīng)注重施工過程管理,，避免出現(xiàn)隨意簽證、虛假簽證,、越權(quán)簽證等,；
3. 施工單位應(yīng)提升證據(jù)意識，注意在履約過程中收集各類設(shè)計變更資料,、簽證文件,、會議紀(jì)要等（以發(fā)包人或監(jiān)理人簽章確認(rèn)為優(yōu)），以避免舉證不能的法律風(fēng)險
4. 合同價款的調(diào)整尊重當(dāng)事人意思自治,，發(fā)承包雙方盡量在合同中明確價款調(diào)整范圍及調(diào)整方法,，避免后期爭議。
二,、工程款利息
以工程款利息為爭議焦點的有 44 份,，其中認(rèn)定有關(guān)利息訴求的有 30 份，未認(rèn)定的有 14 份,。
支持利息的裁判理由主要有：
1. 工程款逾期付款利息系因資金占用行為產(chǎn)生的工程款的法定孳息
2. 當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,，按照約定處理；沒有約定的,，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息
不予支持利息的裁判理由主要有：
1. 利息計算錯誤,，合同中未明確利息標(biāo)準(zhǔn)的，自 2019 年 8 月 20 日之后,，應(yīng)按同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算利息
2. 實際施工人有權(quán)“請求參照合同約定支付工程價款”,，但是其中的“合同約定”主要指工程款計價方法,、計價標(biāo)準(zhǔn)等與工程價款數(shù)額有關(guān)的約定，關(guān)于工程進(jìn)度款結(jié)算與支付的約定以及未按照約定支付工程進(jìn)度款按照銀行同期貸款利息3倍進(jìn)行計息的約定屬無效約定
【新法鏈接】
《建工司法解釋（一）》
第二十四條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效,，但建設(shè)工程質(zhì)量合格,，一方當(dāng)事人請求參照實際履行的合同關(guān)于工程價款的約定折價補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持,。
實際履行的合同難以確定,，當(dāng)事人請求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價款的約定折價補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持,。
第二十六條 當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,，按照約定處理。沒有約定的,，按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場報價利率計息。
【律師建議】
1. 發(fā)承包雙方在簽訂合同時,，應(yīng)注意明晰價款支付時間節(jié)點（如預(yù)付款,、進(jìn)度款、結(jié)算款,、質(zhì)保金返還時間等）,，并注意約定的有效性；
2. 合同中未明確計息標(biāo)準(zhǔn)的,，一般按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息（2019 年 8 月 19 日之前）,、全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率（自 2019 年 8 月 20 日起）計息；
3. 關(guān)于利息起算時間的認(rèn)定,，主要依據(jù)《建工司法解釋》第 14 條,，現(xiàn)《建工司法解釋（一）》第 27 條；
4. 合同無效的,，合同中關(guān)于支付時間,、計息標(biāo)準(zhǔn)的約定也無效，《建工司法解釋》第2條（新法已調(diào)整,，并明確將“支付”調(diào)整為“折價補(bǔ)償”）“參照合同約定支付工程價款”,，主要指工程款計價方法、計價標(biāo)準(zhǔn)等與工程價款數(shù)額有關(guān)的約定,；
三,、違約責(zé)任（含索賠）
以違約責(zé)任為爭議焦點的有 62 份，其中其中支持的有 46 份,，不支持的有 16 份,。
支持的裁判理由主要有：
1. 未按照約定支付工程款
2. 工程質(zhì)量存在缺陷
3. 逾期完工
4. 承包方未按照合同中約定使用的材料施工
5. 因發(fā)包人原因（建設(shè)單位原因未取得施工許可證、發(fā)包人征地拆遷工作滯后,，未能及時提供工程場地等）導(dǎo)致停工的,，承包方有權(quán)索賠停窩工損失
不予支持的裁判理由主要有：
1. 違約行為已經(jīng)進(jìn)行了處理,，對于違約金再次計算利息屬于雙重處罰
2. 合同無效，不能適用合同中約定的違約責(zé)任
3. 發(fā)包人主張逾期竣工違約應(yīng)提起反訴,，但在一審中未提出
4. 主張的事實不清,，證據(jù)不足，不足以認(rèn)定對方違約
5. 主張已過訴訟時效
【典型案例】（2020）陜民終 39 號陜西航天建筑工程有限公司,陜西美美置業(yè)有限公司與建設(shè)工程施工合同糾紛
【裁判規(guī)則】約定的違約金高于造成損失的,，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少
【裁判觀點】雙方已確認(rèn)的停工費270萬元的遲延付款違約金問題,。雖然雙方約定遲延支付270萬元的按20000元/天賠償，但該約定明顯過高,，一審酌定為16萬元并無明顯不當(dāng),，航建公司稱應(yīng)支付停工費遲延支付違約金42萬元的上訴理由不能成立。
【新法鏈接】
《民法典》
第八百零一條 因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的,，發(fā)包人有權(quán)請求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工,、改建。經(jīng)過修理或者返工,、改建后,，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,。
第八百零三條 發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料,、設(shè)備、場地,、資金,、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期,，并有權(quán)請求賠償停工,、窩工等損失。
第八百零四條 因發(fā)包人的原因致使工程中途停建,、緩建的,，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工,、窩工,、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷,、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用,。
【律師建議】
1. 為確保違約條款的有效性，應(yīng)首先確保合同本身效力,；
2. 發(fā)承包雙方應(yīng)注意在合同中明確工期違約,、質(zhì)量違約、主要人員變更,、逾期支付等具體違約責(zé)任內(nèi)容,；
3. 合同履行過程中,，注意保留固定違約事件產(chǎn)生的原因、責(zé)任主體等相關(guān)證據(jù),，比如開工令,、證明實際開工時間的文件、暫停施工通知,、會議紀(jì)要,、監(jiān)理巡查文件、施工日志,、監(jiān)理日志,、工作聯(lián)系單等，便于后續(xù)索賠及反索賠應(yīng)對,；
4. 發(fā)包人有反訴請求的,，應(yīng)注意在一審階段及時提出，并注意反訴與抗辯的區(qū)別,。
四,、合同效力
以合同效力為爭議焦點的有 31 份，其中認(rèn)定合同有效的有 25 份,，認(rèn)定無效的有 6 份。
認(rèn)定合同有效的裁判理由主要有：
1. 合同內(nèi)容均為當(dāng)事人之間的真實意思表示,，不違反法律,、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定
2. 涉案工程（如城中村改造項目）不屬于依法必須招標(biāo)項目，未經(jīng)招標(biāo)不影響合同效力
——陜西高紅房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與郭利忠,江蘇天宇建設(shè)集團(tuán)有限公司,施瑞萍等建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書
3. 主張合同無效的證據(jù)不足
認(rèn)定合同無效的裁判理由主要有：
1. 存在轉(zhuǎn)包,、掛靠等情形
2. 未辦理相關(guān)審批手續(xù),，違反法律強(qiáng)制性規(guī)定
3. 標(biāo)前協(xié)議，違反招投標(biāo)法相關(guān)規(guī)定
【典型案例】（2020）陜民終 917 號,，渭南新宇置業(yè)有限公司與陜西敬瑁建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書
【裁判規(guī)則】《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》縮小了必須招標(biāo)項目范圍,，是在原來嚴(yán)格控制民事主體行為范圍基礎(chǔ)上的放寬管理，屬于促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì),，還原民事主體更多權(quán)利和利益的內(nèi)容,，符合《立法法》第九十三條但書的規(guī)定，應(yīng)溯及既往,，涉案工程為商品住宅,，依據(jù)糾紛發(fā)生時的規(guī)定，不屬于必須招標(biāo)項目,，不應(yīng)再以未進(jìn)行招投標(biāo)為由認(rèn)定合同無效,。
【裁判觀點】在合同簽訂當(dāng)時為必須招投標(biāo)項目，但 2018 年 3 月 27 日,，《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》對必須招投標(biāo)項目的范圍進(jìn)行了變更,，商品房不再屬于必須招投標(biāo)的項目,。根據(jù)《中華人民共和國立法法》第九十三條，認(rèn)定涉案項目不屬于必須進(jìn)行招投標(biāo)的項目,，不因此影響合同效力,。
【典型案例】（2020）陜民終 636 號，陜西君壽堂制藥有限公司與咸陽古建集團(tuán)有限公司與張森建設(shè)工程施工合同糾紛
【裁判規(guī)則】屬于掛靠行為,、違反法律強(qiáng)制性規(guī)定,，合同無效。
【裁判觀點】君壽堂公司主張張森系借用古建公司建設(shè)活動資質(zhì)承接案涉工程,，明顯屬于掛靠行為,，故《施工協(xié)議》應(yīng)屬無效。本案中,，案涉項目建設(shè)資金為開發(fā)商自籌,，雙方均未主張項目資金源于國家投融資，亦不存在使用國際組織或者外國政府貸款,、援助資金的情形,，案涉項目不屬于《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條第一款第二項、第三項所規(guī)定的必須進(jìn)行招標(biāo)的項目,。本案存在未招先定事實,，且《施工合同》只是為了備案而簽訂，故《施工合同》對雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系沒有約束力,。
【新法鏈接】
《建工司法解釋（一）》
第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：
（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的,；
（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的,；
（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
承包人因轉(zhuǎn)包,、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款,、第三款的規(guī)定,，認(rèn)定無效。
【律師建議】
1. 發(fā)包人應(yīng)積極辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證等行政審批手續(xù)（最晚于一審法庭辯論終結(jié)前取得）,，避免承包人以工程未取得相關(guān)手續(xù)為由主張簽訂的施工合同無效,；對承包人而言，亦建議關(guān)注相關(guān)手續(xù)的辦理情況,；
2. 法定招標(biāo)項目依法履行招投標(biāo)程序,，避免虛假招標(biāo)、標(biāo)前談判等,；
3. 杜絕轉(zhuǎn)包,、掛靠,、違法分包、無資質(zhì)等情形出現(xiàn),，加強(qiáng)施工過程管理,；
4. 新的司法解釋刪除了“收繳非法所得”的相關(guān)規(guī)定。
五,、鑒定問題
以鑒定為爭議焦點的有 28 份,，其中支持鑒定意見的有 25 份，不認(rèn)定鑒定意見的有 3 份,。
認(rèn)定鑒定意見作為裁判依據(jù)的理由主要有：
1. 鑒定程序有輕微瑕疵,，但不影響鑒定結(jié)論
2. 當(dāng)事人未申請重新鑒定
3. 鑒定資質(zhì)具備、程序合法,、結(jié)果有效,，不存在違法情形
4. 沒有證據(jù)證明異議的依據(jù)
5. 雙方共同委托的工程造價審核機(jī)構(gòu)出具的報告
不認(rèn)定鑒定意見作為裁判依據(jù)的理由主要有：
1. 鑒定程序嚴(yán)重違法，鑒定結(jié)論影響裁判
2. 鑒定機(jī)構(gòu)不具備鑒定資質(zhì),，不符合鑒定條件
3. 訴前已達(dá)成結(jié)算協(xié)議,，訴訟中一方申請對工程造價進(jìn)行鑒定的不予準(zhǔn)許
【典型案例】（2020）陜民終 332 號，山西亞能電力建設(shè)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛
【裁判規(guī)則】委托鑒定程序合法,，鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人員具備本案司法鑒定資質(zhì),，鑒定意見可以作為定案依據(jù)
【裁判觀點】根據(jù)一審各方舉證質(zhì)證記錄以及庭審記錄，鑒定機(jī)構(gòu)做出的案涉工程造價的依據(jù)是案涉各方簽訂的合同,、工程施工中的實際施工圖,、招投標(biāo)文件以及圖紙等，依據(jù)合同約定定額進(jìn)行的造價鑒定,，且在造價鑒定做出后，已經(jīng)依法對各方的異議進(jìn)行了解釋和回復(fù),，該鑒定意見能夠從專業(yè)角度對案涉工程造價進(jìn)行審核,，可以作為人民法院裁判參考的依據(jù)。
原審法院根據(jù)雙方的合同履行情況,，結(jié)合一審中各方的舉證,、質(zhì)證，依據(jù)鑒定報告計算案涉工程款,，并無不當(dāng),。綜上，大唐熱電廠,、河南電建公司認(rèn)為案涉工程不應(yīng)進(jìn)行造價鑒定,，以及鑒定中的檢材未經(jīng)質(zhì)證等理由，與雙方合同履行事實以及一審鑒定實際情況不符,，依據(jù)不足,，本院不予支持,。
【律師建議】
1. 對鑒定意見有異議的，應(yīng)注意從實體及程序兩個維度考量,；
2. 單方委托的鑒定一般僅具有單方證據(jù)的效力,，建議尋求雙方共同委托或申請法院組織鑒定；
3. 鑒定啟動后,，建議積極配合鑒定所需資料的提供,；
4. 質(zhì)證過程中，除重視鑒定內(nèi)容本身外,，應(yīng)同時關(guān)注鑒定范圍,、鑒定依據(jù)、鑒定方法等,。
六,、實際施工人
以實際施工人為爭議焦點的有 7 份，其中實際施工人主張發(fā)包人承擔(dān)連帶付款責(zé)任予以支持的有 6 份,，不予支持的有 2 份,。
支持的裁判理由主要有：
1. 存在發(fā)包人拖欠工程款的情形
2. 存在借用資質(zhì)簽訂合同的情形
不支持的裁判理由主要有：
1. 并不構(gòu)成實際施工人身份
2. 總承包人并不適用《建工司法解釋》第二十六條承擔(dān)連帶責(zé)任
【典型案例】向信軍與中鐵二十局集團(tuán)第二工程有限公司,重慶隧通建筑勞務(wù)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書
【裁判規(guī)則】實際施工人可以依據(jù)《建工司法解釋》第二十六條的規(guī)定要求發(fā)包人在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，該連帶責(zé)任主體并不包括與其不存在合同關(guān)系的工程總承包方
【裁判觀點】連帶責(zé)任的承擔(dān),，屬對當(dāng)事人的不利負(fù)擔(dān),，除法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人有明確約定外，不宜徑行適用,。合同相對性原則,，亦屬合同法上基本原理，須具備嚴(yán)格的適用條件方可有所突破,?！督üに痉ń忉尅返诙鶙l第一款規(guī)定：實際施工人以轉(zhuǎn)包人，違法分包人為被告起訴的,，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理,。本案中，二公司與榮耀公司簽訂《建設(shè)工程施工勞務(wù)承包合同》,，將其承包的工程分包給榮耀公司施工,，榮耀公司又將其義務(wù)范圍內(nèi)的施工內(nèi)容交由向信軍施工，榮耀公司對向信軍的實際施工人身份認(rèn)可,。
向信軍與二公司之間沒有合同關(guān)系,，對于向信軍而言，其合同的相對方是榮耀公司,，其可以向違法分包人榮耀公司主張工程款,。《建工司法解釋》第二十六條第二款規(guī)定：實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人,。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任,。本案中，二公司系涉案工程總包方,，雙方當(dāng)事人對此無議異,。二公司并非涉案工程的發(fā)包人，故本案并不能適用《建工司法解釋》第二十六條規(guī)定,，向信軍要求二公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任的主張缺乏法律依據(jù),。
【律師建議】
1. 實際施工人的認(rèn)定以借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包或違法分包等情形存在為前提,。但針對“掛靠情形”下是否構(gòu)成“實際施工人”尚有一定爭議,，存在不同判例；
2. 作為發(fā)包人,，應(yīng)加強(qiáng)合同管理,，發(fā)現(xiàn)存在掛靠、轉(zhuǎn)包,、違法分包等情形的應(yīng)及時按照合同約定予以處理,，避免不置可否，后續(xù)陷入被動,；
3. 發(fā)包人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定支付工程款,，避免出現(xiàn)欠付情形。
七,、質(zhì)保金
以質(zhì)保金為爭議焦點的有 22 份,，其中，判決支持承包人返還質(zhì)保金請求的有 15 份,，判決扣除部分質(zhì)保金的有 7 份,。
支持返還質(zhì)保金的裁判理由主要有：
1. 工程驗收通過，合同約定的質(zhì)保期屆滿,，質(zhì)保金返還條件已成就
2. 合同約定的返還期限不符合法律規(guī)定
扣除部分質(zhì)保金的裁判理由主要有：
1. 返還條件不成就
2. 約定期限未屆滿
3. 已經(jīng)超過訴訟時效
【典型案例】（2020）陜民終 570 號,，北京寶鴻建設(shè)項目管理有限公司與中國建筑股份有限公司,中國建筑股份有限公司西北分公司建設(shè)工程合同糾紛
【裁判規(guī)則】合同被認(rèn)定為無效的，占有工程質(zhì)量保證金缺乏法律依據(jù)
【裁判觀點】因涉案合同屬于無效合同,，中建西北分公司和中建公司據(jù)此占有工程質(zhì)量保證金缺乏法律依據(jù),，應(yīng)予返還,，故一審法院判令其自工程實際交付使用之日向?qū)汎櫣局Ц栋üこ藤|(zhì)量保證金在內(nèi)的工程款并從當(dāng)日起算利息,，并無不當(dāng)。中建西北分公司和中建公司關(guān)于原判決違反合同第 6.3.2.3 約定之上訴理由,，本院不予支持,。
【律師建議】
1. 發(fā)包人應(yīng)注意在合同中明確質(zhì)保金的扣留時間及預(yù)留比例（不高于結(jié)算價款的 3%），并明確缺陷責(zé)任期間內(nèi)施工單位履行缺陷修復(fù)義務(wù)的時間要求等；
2. 發(fā)包人接收使用工程前,，應(yīng)先組織竣工驗收程序,，避免實際交付使用后再提質(zhì)量異議相互推諉扯皮；
3. 在缺陷責(zé)任期內(nèi),，如果發(fā)生質(zhì)量問題的,，發(fā)包人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定的程序，對質(zhì)量缺陷產(chǎn)生的原因進(jìn)行查明,、固定,，并書面通知承包人限期前來維修；
4. 達(dá)到質(zhì)保金退還條件和時間節(jié)點的,，發(fā)包人應(yīng)按期退還質(zhì)保金,。
八、履約保證金
以履約保證金為爭議焦點的有 4 份,，均認(rèn)定發(fā)包人應(yīng)當(dāng)返還履約保證金,。
認(rèn)定返還履約保證金的裁判理由主要有：履約保證金返還條件已成就
【典型案例】（2020）陜民終 499 號，陜西涇渭新能源科技有限公司與西安凱盛建材工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛
【裁判規(guī)則】施工方工程質(zhì)量達(dá)標(biāo),，合同中約定的履約保證金返還條件成就
【裁判觀點】新能源公司稱案涉工程未經(jīng)竣工驗收,，但其認(rèn)可已于 2014 年 4 月將涉案項目開始投入使用，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定,，新能源公司作為發(fā)包人在建設(shè)工程未經(jīng)過竣工驗收即投入使用的情況下,，應(yīng)視為其對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的，而合同約定履約保證金在廠房主體完工經(jīng)驗收合格后 7 日內(nèi)返還,，該約定表明履約保證金是作為承包人將主體施工完畢且質(zhì)量合格的保證,，在發(fā)包人已經(jīng)整體使用案涉工程并以該行為表明其認(rèn)可工程質(zhì)量的情況下，一審認(rèn)定履約保證金返還條件已成就,，新能源公司應(yīng)返還其收取的履約保證金 180 萬元,，并無不當(dāng)。
【律師建議】
1. 當(dāng)事人應(yīng)在簽約過程中,，明確約定履約保證金的金額,、繳納時間、是否可用履約保函替代,、履約保函的開具單位,、開具期限等，避免后續(xù)產(chǎn)生爭議,；
2. 達(dá)到履約保證金退還時間的,，發(fā)包人應(yīng)按期退還，避免產(chǎn)生逾期退還的違約責(zé)任,。
九,、優(yōu)先受償權(quán)
以優(yōu)先受償權(quán)為爭議焦點的有 11 份,，其中認(rèn)定承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的有 8 份，不享有的 3 份,。
支持享有優(yōu)先受償權(quán)的裁判理由主要有：
1. 優(yōu)先受償權(quán)是法律賦予一項法定優(yōu)先權(quán)
2. 為保障施工人能夠及時取得工程款
不予支持承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的裁判理由主要有：
1. 工程款已經(jīng)支付
2. 怠于行使權(quán)利,，時效已過
3. 不具備優(yōu)先受償?shù)臈l件，非優(yōu)先受償權(quán)的主體
4. 現(xiàn)行法律只賦予建設(shè)工程施工合同的承包人享有優(yōu)先受償權(quán),，并沒有賦予實際施工人優(yōu)先受償權(quán)
【新法鏈接】
《建工司法解釋（一）》
第三十五條 與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人,，依據(jù)民法典第八百零七條的規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持,。
第三十九條 未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格,，承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持,。
第四十條 承包人建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦?wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定,。
承包人就逾期支付建設(shè)工程價款的利息、違約金,、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)?，人民法院不予支持?/p>
第四十一條 承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過十八個月,，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算,。
第四十二條 發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，損害建筑工人利益,，發(fā)包人根據(jù)該約定主張承包人不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的,，人民法院不予支持。
【律師建議】
1. 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的主體是“承包人”,，實際施工人不享有該項權(quán)利,；
2. 《建工司法解釋（一）》對優(yōu)先受償權(quán)的行使期限做了大幅調(diào)整，由原“6 個月”調(diào)整為“在合理期限內(nèi)”,、“最長不得超過十八個月”,；
3. 行使優(yōu)先受償權(quán)的前提是建設(shè)工程質(zhì)量合格，而非項目竣工,。
十,、訴訟時效
以訴訟時效為爭議焦點的有 4 份，其中 3 份判決均認(rèn)為訴訟時效的抗辯理由不能成立,，1 份判決認(rèn)為訴訟時效已經(jīng)經(jīng)過,。
予以支持的裁判理由主要有：在知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)之日起怠于主張權(quán)利
不予支持的裁判理由主要有：承包人向發(fā)包人主張過權(quán)利，訴訟時效發(fā)生中斷事由
——（2020）陜民終 668 號,，陜西量得實業(yè)開發(fā)有限公司與沈陽七方建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書
“錄音證據(jù)雖有一定的瑕疵,，七方公司關(guān)于其多次主張債權(quán)導(dǎo)致訴訟時效多次中斷之主張，雖未到達(dá)確鑿無疑之程度,，但結(jié)合日常生活經(jīng)驗并與上訴人關(guān)于七方公司放棄該巨額債權(quán)之主張相比,，七方公司的主張明顯更為可信，符合高度可能性之證明標(biāo)準(zhǔn)”
【律師建議】
1. 在債權(quán)尚未確定的情況下,，一般不存在超過訴訟時效的問題,；
2. 合同履行過程中，針對一方違約的情形,，建議及時催促履行（建議書面形式,、電子郵件、微信等）并留存相關(guān)證據(jù)材料,；
3. 在債權(quán)人無直接證據(jù)證明其向債務(wù)人主張過債權(quán)時,，可結(jié)合各種間接證據(jù)予以佐證，爭取達(dá)到高度可能性之證明標(biāo)準(zhǔn),。
除前述十大爭議焦點外,，還涉及工程質(zhì)量、配合竣工驗收手續(xù),、移交施工資料,、法院管轄、人格混同等多個問題,，也凸顯了建設(shè)工程領(lǐng)域糾紛的多樣性和復(fù)雜性,。
