作者丨張倩

機(jī)構(gòu)丨德恒律師事務(wù)所

用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和國(guó)家規(guī)定,，向勞動(dòng)者及時(shí)足額支付工資,。為保障勞動(dòng)者的合法權(quán)益，國(guó)家針對(duì)用人單位未及時(shí)足額支付工資的情況,，向勞動(dòng)者提供了勞動(dòng)監(jiān)察投訴,、仲裁訴訟等救濟(jì)途徑，甚至在2011年的《刑法修正案（八）》中引入“拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪”【1】,，自此,，“欠薪”的用人單位將可能面臨民事,、行政、刑事三方面的法律責(zé)任,。將“欠薪入刑”是國(guó)家前所未有的打擊手段,，終極目標(biāo)還是為了促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩(wěn)定與社會(huì)的公平正義。

（一）補(bǔ)發(fā)工資（差額）

用人單位不及時(shí)足額支付工資的,，勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)行政部門投訴【2】，由其責(zé)令用人單位限期支付工資,，或者勞動(dòng)者也可以申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁要求用人單位補(bǔ)發(fā)工資,。如果用人單位欠薪屬實(shí)，則需要依法足額支付勞動(dòng)者工資（差額）,。

（二）加付賠償金

在勞動(dòng)者投訴后,，勞動(dòng)行政部門會(huì)責(zé)令用人單位限期支付工資，如果逾期不支付的,，勞動(dòng)行政部門可責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金【3】,。

勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第八十五條規(guī)定，要求用人單位支付加付賠償金發(fā)生的糾紛,，屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議【4】,。如果勞動(dòng)者未向勞動(dòng)監(jiān)察部門投訴，而是直接申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁或提起訴訟要求用人單位支付工資,，同時(shí)要求支付加倍賠償金的,，即便用人單位欠薪屬實(shí)，勞動(dòng)者也將面臨加倍賠償金的請(qǐng)求無法獲得支持的后果,。因?yàn)楂@得支持的前提是,，針對(duì)用人單位的欠薪行為必須先經(jīng)過勞動(dòng)行政部門的處理。北京規(guī)定,，勞動(dòng)者依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十五條向仲裁委,、法院主張加付賠償金的，仲裁委,、法院也會(huì)要求勞動(dòng)者提供已經(jīng)依法先經(jīng)勞動(dòng)行政部門處理的證據(jù),，包括提供勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位限期支付工資等的限期整改證據(jù)，以及用人單位逾期不履行上述義務(wù)的證據(jù)【5】,。當(dāng)然，如果勞動(dòng)行政部門已經(jīng)責(zé)令用人單位加付賠償金的,，由勞動(dòng)行政部門處理,，仲裁委、法院不再重復(fù)處理,。

此外,，實(shí)踐中,，勞動(dòng)行政部門或人民法院要求用人單位支付勞動(dòng)者加倍賠償金時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮以下幾方面的因素【6】：

1,、用人單位違法行為嚴(yán)重性及過錯(cuò)程度,；

2、勞動(dòng)者因用人單位違法行為所受損害大??；

3、用人單位因違法行為獲利情況,；

4,、用人單位接受其他處罰情況。

（三）支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

如果用人單位不及時(shí)足額支付工資,，勞動(dòng)者可以據(jù)此提出解除勞動(dòng)合同【7】,， 在要求用人單位補(bǔ)足工資的同時(shí)，支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償【8】,。實(shí)踐中,，勞動(dòng)者何時(shí)、以何種方式提出解除勞動(dòng)合同會(huì)有不同的做法：一種表現(xiàn)為,，勞動(dòng)者先以口頭或書面形式向用人單位作出被迫解除勞動(dòng)合同的通知,，然后提起勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)，要求公司支付工資差額及解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,；另一種表現(xiàn)為,，勞動(dòng)者雖未直接向用人單位提出解除勞動(dòng)合同，但直接向勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)提交申請(qǐng),，要求支付工資,，同時(shí)提出因用人單位未及時(shí)足額支付工資而被迫提出解除勞動(dòng)合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，亦符合被迫解除獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?。?dāng)然不管采用何種方式,，勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的理由必須有用人單位未及時(shí)足額支付工資，如果在已經(jīng)向用人單位表達(dá)了因個(gè)人原因等解除勞動(dòng)合同的意思表示,，后在勞動(dòng)仲裁環(huán)節(jié)又以未及時(shí)足額發(fā)放工資為由,，要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，則經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求將很難被支持,。在用人單位不及時(shí)足額支付工資而導(dǎo)致勞動(dòng)者被迫提出解除后,，勞動(dòng)者也可以先向勞動(dòng)行政部門投訴，如果用人單位拒不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,，勞動(dòng)者同樣可以在后續(xù)的仲裁,、訴訟中要求用人單位加倍支付賠償金【9】。

（一）罰款

勞動(dòng)者就用人單位不及時(shí)足額支付工資的行為向勞動(dòng)行政部門投訴后,，經(jīng)查證屬實(shí),，勞動(dòng)行政部門要求用人單位限期支付工資，用人單位逾期未支付,；勞動(dòng)行政部門可依法責(zé)令改正或者作出相應(yīng)的行政處理決定【10】,；經(jīng)勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正拒不改正，或者拒不履行勞動(dòng)行政部門的行政處理決定的,，可以對(duì)用人單位處2000元以上2萬元以下的罰款【11】,。

（二）治安管理處罰

用人單位經(jīng)勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正拒不改正，或者拒不履行勞動(dòng)行政部門的行政處理決定的,，構(gòu)成違反治安管理行為的（如：阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的【12】）,，由公安機(jī)關(guān)依法給予治安管理處罰【13】。

（三）列入失信聯(lián)合懲戒名單

用人單位拖欠農(nóng)民工工資,，情節(jié)嚴(yán)重或者造成嚴(yán)重不良社會(huì)影響的,，該用人單位及其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員將可能被有關(guān)部門列入拖欠農(nóng)民工工資失信聯(lián)合懲戒對(duì)象名單,，在政府資金支持,、政府采購(gòu)、招投標(biāo),、融資貸款,、市場(chǎng)準(zhǔn)入、稅收優(yōu)惠,、評(píng)優(yōu)評(píng)先,、交通出行等方面依法依規(guī)予以限制【14】。如果勞動(dòng)者在獲得生效法律文書后申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,，但用人單位暫無可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)時(shí),，在暫時(shí)終結(jié)本次執(zhí)行程序后，用人單位的法定代表人也將被列入失信聯(lián)合懲戒名單,，受到社會(huì)的綜合制約,。

（一）可能入刑的欠薪行為表現(xiàn)【15】

1,、以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬 【16】

（1）隱匿財(cái)產(chǎn)、惡意清償,、虛構(gòu)債務(wù),、虛假破產(chǎn)、虛假倒閉或者以其他方法轉(zhuǎn)移,、處分財(cái)產(chǎn)的,；（2）逃跑、藏匿的；（3）隱匿,、銷毀或者篡改賬目、職工名冊(cè),、工資支付記錄,、考勤記錄等與勞動(dòng)報(bào)酬相關(guān)的材料的；（4）以其他方法逃避支付勞動(dòng)報(bào)酬的,。用人單位拖欠工資的行為被投訴后,，勞動(dòng)行政部門通過書面、電話,、短信等能夠確認(rèn)其收悉的方式,，通知其在指定的時(shí)間內(nèi)到指定的地點(diǎn)配合解決問題，但用人單位在指定的時(shí)間內(nèi)未到指定的地點(diǎn)配合解決問題或明確表示拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬的,，視為“以逃匿方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬”【17】,。

2、有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬

從客觀方面講,，用人單位其實(shí)有能力支付勞動(dòng)者的工資報(bào)酬卻不支付,，從主觀方面講，用人單位是惡意不支付,。所以,，對(duì)于確實(shí)因經(jīng)營(yíng)困難而無法及時(shí)足額支付勞動(dòng)者工資的用人單位，并非刑法打擊的欠薪對(duì)象,。

（二）欠薪入刑的“數(shù)額較大”要求【18】

用人單位的欠薪行為并非一定會(huì)觸犯刑法,，構(gòu)成刑事犯罪，還需要欠薪的“數(shù)額較大”,，最高院的司法解釋從欠薪人數(shù),、欠薪時(shí)間及欠薪金額三方面進(jìn)行規(guī)制：

1、拒不支付一名勞動(dòng)者三個(gè)月以上的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額在五千元至二萬元以上的,；

2,、拒不支付十名以上勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額累計(jì)在三萬元至十萬元以上的。

由于各地經(jīng)濟(jì)水平差異,，各省,、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院可以根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r,，在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi),，研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)最高人民法院備案,。比如,，河南省高院明確拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪在河南省的定罪標(biāo)準(zhǔn)為：拒不支付1名勞動(dòng)者3個(gè)月以上的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額在8000元以上，或者拒不支付10名以上勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額累計(jì)在4萬元以上【19】。江蘇省高院明確拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪在江蘇省的定罪標(biāo)準(zhǔn)為：拒不支付1名勞動(dòng)者3個(gè)月以上的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額在1萬元以上或者拒不支付10名以上勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額累計(jì)在6萬元以上【20】,。 

（三）行政部門先行處理：經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的【21】

1,、經(jīng)人力資源社會(huì)保障部門或者政府其他有關(guān)部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書責(zé)令支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬后,，在指定的期限內(nèi)仍不支付的,；

2、行為人逃匿,，無法將責(zé)令支付文書送交其本人,、同住成年家屬或者所在單位負(fù)責(zé)收件的人的，如果有關(guān)部門已通過在行為人的住所地,、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所等地張貼責(zé)令支付文書等方式責(zé)令支付,，并采用拍照、錄像等方式記錄的,，應(yīng)當(dāng)視為“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付”,。

（四）定罪處罰

1、對(duì)用人單位的實(shí)際控制人,、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰【22】

處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的,，處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金。此處的“嚴(yán)重后果”包括以下情形【23】：

（1）造成勞動(dòng)者或者其被贍養(yǎng)人,、被扶養(yǎng)人,、被撫養(yǎng)人的基本生活受到嚴(yán)重影響、重大疾病無法及時(shí)醫(yī)治或者失學(xué)的,；

（2）對(duì)要求支付勞動(dòng)報(bào)酬的勞動(dòng)者使用暴力或者進(jìn)行暴力威脅的,；

（3）造成其他嚴(yán)重后果的。

2,、對(duì)用人單位的定罪處罰【24】

用人單位拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬,，構(gòu)成犯罪的，除了對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰外,，對(duì)單位判處罰金,。

3、免于刑事處罰的——予以訓(xùn)誡,、責(zé)令具結(jié)悔過或者賠禮道歉【25】

 對(duì)于在提起公訴前支付勞動(dòng)者的工資,，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的用人單位，可以減輕或者免除刑事處罰,，但對(duì)于免除刑事處罰的,，可以根據(jù)案件的不同情況,，予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過或者賠禮道歉,。

4,、情節(jié)顯著輕微，不認(rèn)為是刑事犯罪【26】

 用人單位拒不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬,，尚未造成嚴(yán)重后果,，在刑事立案前支付，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,，可以認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微危害不大，不認(rèn)為是犯罪,。

在某科技北京分公司與某區(qū)人社局,、某區(qū)政府勞動(dòng)監(jiān)察行政處理決定一案中【27】，法院查明：2018年11月,，某科技北京分公司的11名員工先后分三批向某區(qū)人社局投訴公司拖欠2018年8月-10月期間的工資,。經(jīng)調(diào)查，除了投訴人,，公司還拖欠鄭某等16名員工的工資,，2018年12月24日，人社局向該公司送達(dá)了《責(zé)令（限期）改正通知書》,，要求公司于2019年1月9日前改正拖欠工資的行為,；逾期未改正，且無員工啟動(dòng)仲裁和訴訟程序,；后經(jīng)告知等法定程序后,，2019年1月21日，人社局作出《行政處理決定書》（以下簡(jiǎn)稱“《處理決定》”）,，要求公司向鄭某等16名員工支付2018年8月至11月工資及50%的加付賠償金,，合計(jì) 1738821.06元；同日人社局作出《行政處罰決定書》對(duì)公司處以2萬元罰款,。公司對(duì)《處理決定》不服,，向某區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，請(qǐng)求撤銷該決定書,，該區(qū)政府作出《行政復(fù)議決定書》（以下簡(jiǎn)稱“《復(fù)議決定》”）,，維持了人社局的《處理決定》。后該公司提起行政訴訟,，認(rèn)為鄭某等16人本就未向勞動(dòng)行政部門投訴,，且已通過勞動(dòng)仲裁、訴訟解決糾紛,，要求撤銷《處理決定》及《復(fù)議決定》,。

法院認(rèn)為：人社局作為本行政區(qū)域內(nèi)的勞動(dòng)保障行政主管部門,，具有對(duì)用工所在地在其轄區(qū)內(nèi)的用人單位進(jìn)行勞動(dòng)保障監(jiān)察的法定職權(quán)。舉報(bào)投訴是啟動(dòng)勞動(dòng)監(jiān)察的一種方式,，但不是唯一方式,，監(jiān)察的范圍也不僅以勞動(dòng)者的舉報(bào)內(nèi)容為限，監(jiān)察的內(nèi)容是用人單位執(zhí)行勞動(dòng)方面法律法規(guī)的情況,，勞動(dòng)監(jiān)察職責(zé)的履行并非行政主體居中處理勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議,。公司關(guān)于被訴處理決定涉及的員工并未提出維權(quán)意見，人社局不應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)監(jiān)察予以處理的意見,，不予支持,。《勞動(dòng)合同法》第八十五條并未規(guī)定勞動(dòng)者與用人單位達(dá)成事后和解的,，勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)免除用人單位加付賠償金的義務(wù),。從立法規(guī)定本質(zhì)上看，更強(qiáng)調(diào)的是對(duì)用人單位不及時(shí)支付行為的否定評(píng)價(jià),，并給予其經(jīng)濟(jì)上的不利負(fù)擔(dān),，督促其履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)，以便更好地維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益,。勞動(dòng)者事后自愿放棄獲得用人單位應(yīng)支付的加付賠償金系自愿處分其財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為,，并不能否定行政執(zhí)法行為的合法性，不能否認(rèn)公司確有拖欠支付員工工資的行為,，且在人社局發(fā)出責(zé)令改正通知要求公司支付拖欠員工工資后,，其仍未在通知要求期限內(nèi)及時(shí)糾正違法行為。在人社局的調(diào)查過程中,，公司認(rèn)可“截止2019年1月10日涉案員工沒有申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁與訴訟”,，因此，公司以被訴決定作出后提交的和解協(xié)議否定被訴決定合法性,，不予以支持,。人社局責(zé)令公司加付賠償金579607.02元，符合《勞動(dòng)合同法》第八十五條規(guī)定的幅度,，并不屬于明顯畸重不適當(dāng),。關(guān)于人社局履行勞動(dòng)監(jiān)察程序以及區(qū)政府復(fù)議程序的合法性，同意一審法院的相關(guān)認(rèn)定,。

1,、用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立工資臺(tái)賬，并至少保存2年備查,；同時(shí)可以在規(guī)章制度中規(guī)定或明確告知員工對(duì)工資發(fā)放如有異議,，可以及時(shí)與人力資源部門進(jìn)行溝通，人力資源相關(guān)人員針對(duì)員工的具體問題進(jìn)行核實(shí)排查,，如果確實(shí)存在工資發(fā)放不足額的情況下,，應(yīng)及時(shí)為員工補(bǔ)發(fā)差額,，或者書面告知員工在下一個(gè)發(fā)薪周期為其補(bǔ)足工資差額，反之,，用人單位應(yīng)向員工解釋清楚工資發(fā)放明細(xì)等,，及時(shí)打消員工疑慮；

2,、用人單位如果因疫情防控或其他因素影響導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)困難,，可以考慮通過職工代表大會(huì)、工會(huì)與員工協(xié)商全員降薪或者緩發(fā)工資,，充分聽取員工及工會(huì)的意見,，最終向全體員工發(fā)布降薪或緩發(fā)工資的文件，同時(shí)注意留存相應(yīng)證據(jù),；

3,、如果員工向勞動(dòng)行政部門投訴用人單位存在不及時(shí)足額發(fā)放工資的情況，用人單位應(yīng)積極配合勞動(dòng)行政部門的調(diào)查,、詢問等，如確實(shí)存在經(jīng)營(yíng)困難,、資金有限,，無法及時(shí)足額補(bǔ)發(fā)工資，也應(yīng)積極向勞動(dòng)行政部門說明和舉證,，避免消極不作為而引發(fā)更為嚴(yán)重的后果,；

4、用人單位如果因工資發(fā)放問題涉嫌刑事犯罪,，應(yīng)積極補(bǔ)發(fā)勞動(dòng)者工資,，并主動(dòng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，爭(zhēng)取從輕,、減輕或免于刑事處罰等寬大處理結(jié)果,。

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