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  兩高兩部《關(guān)于辦理黑惡勢力犯罪案件若干問題的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）第一條和《關(guān)于辦理惡勢力刑事案件若干問題的意見》（以下簡稱《辦理惡勢力案件意見》）第一條都提出對于惡勢力犯罪要“依法嚴(yán)懲”,，“堅持依法辦案，堅持法定標(biāo)準(zhǔn)”,。這些規(guī)定為我們理解惡勢力的法律意義,，從而運用法律思維對惡勢力定罪量刑，提供了政策依據(jù)和分析路徑,。

    一,、惡勢力構(gòu)成要素與定罪量刑的關(guān)系

    定罪量刑都應(yīng)該有充分的法律依據(jù)，定罪的法律依據(jù)是犯罪構(gòu)成要件,，量刑的依據(jù)包括犯罪的社會危害性、犯罪人的主觀惡性和人身危險性。《指導(dǎo)意見》第十四條規(guī)定惡勢力是經(jīng)常糾集在一起,，以暴力,、威脅或者其他手段，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)多次實施違法犯罪活動,，為非作惡,，欺壓百姓，擾亂經(jīng)濟(jì),、社會秩序,，造成較為惡劣的社會影響，但尚未形成黑社會性質(zhì)組織的違法犯罪組織,。這一定義明確表明惡勢力是一類違法犯罪組織,，屬于犯罪構(gòu)成要件中的主體，通過對定義中相關(guān)特征要素進(jìn)行分析,，可以與刑法定罪量刑的相關(guān)要素一一對應(yīng)起來,。

    1.“經(jīng)常糾集在一起”。惡勢力一般為三人以上,。“糾集”代表著惡勢力違法犯罪活動不是一人所為,，而是聚眾實施，具有一定的組織性,；“經(jīng)?！眲t意味著這種糾集或者相互糾集的組織形式具有一定的穩(wěn)定性。俗話說,，一人膽小如鼠,，兩人膽大如虎，三人膽大包天,。糾集起來,，使得團(tuán)伙成員相互壯膽，犯罪意志更加堅定,；經(jīng)常糾集則使得團(tuán)伙成員相互間逐步形成一定的共同預(yù)謀,、分工配合和相互協(xié)作關(guān)系，犯罪的能力更強(qiáng),，效率更高,。因此，“經(jīng)常糾集在一起”反映出惡勢力與一般共同犯罪團(tuán)伙相比具有更大的人身危險性,。

    2.“以暴力,、威脅或者其他手段”。這是惡勢力所實施違法犯罪行為的共性特征,，《指導(dǎo)意見》第十四條所規(guī)定惡勢力慣常實施的7種犯罪和伴隨實施的11種犯罪中多數(shù)罪名都在不同程度上帶有暴力特征,，而暴力犯罪一直是我國刑事政策中重點打擊的對象，這類犯罪多數(shù)情況下以普通群眾為侵害對象，反映出其主觀惡性和人身危害性都較大,。

    3.“在一定的區(qū)域和行業(yè)內(nèi)”,。惡勢力團(tuán)伙或集團(tuán)都具有形成非法影響、謀求強(qiáng)勢地位的目的,，其實施違法犯罪活動就是要威懾在一定區(qū)域或者一定行業(yè)內(nèi)居住生活或者從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的人群,，而要達(dá)到這種效果，其違法犯罪活動就必須具有空間上的集中性和公開性,，體現(xiàn)了惡勢力成員蔑視法律并企圖建立非法權(quán)威的意圖,，反映其主觀惡性較大的特征。

    4.“多次實施違法犯罪活動”,。《辦理惡勢力案件意見》規(guī)定多次實施違法犯罪活動是指兩年內(nèi)至少實施3次以上違法犯罪活動,，且至少包括1次犯罪活動。由于刑法并沒有將組織,、領(lǐng)導(dǎo)或者參加惡勢力團(tuán)伙的行為規(guī)定為犯罪,，因此團(tuán)伙成員必須至少參與實施一次共同犯罪，才具有對其進(jìn)行刑法評價的前提,；而與普通共同犯罪相比,，惡勢力團(tuán)伙有多次共同違法犯罪行為，這是團(tuán)伙關(guān)系的穩(wěn)定性和緊密性的具體體現(xiàn),，同時還體現(xiàn)了其違法慣性,，具有更大的人身危險性。

    5.“為非作惡,，欺壓百姓”,。這是惡勢力的本質(zhì)特征，“為非作惡”要求行為的動機(jī),、目的和起因都具有不法性,，“欺壓百姓”要求其具體犯罪具有欺凌、壓迫,、強(qiáng)制的性質(zhì),，是為了對百姓形成物理強(qiáng)制或者心理強(qiáng)制，從而形成非法影響或謀取強(qiáng)勢地位,。這種特殊的犯罪動機(jī)和目的,，反映了惡勢力與一般共同犯罪相比具有更大的主觀惡性。

    6.“擾亂經(jīng)濟(jì),、社會生活秩序,，造成較為惡劣的社會影響”。經(jīng)濟(jì)和社會生活秩序與百姓日常經(jīng)營,、生活密切相關(guān),，強(qiáng)調(diào)惡勢力違法犯罪活動以群眾利益為主要侵害對象,；造成較為惡劣的社會影響，也就規(guī)定了惡勢力犯罪行為的公然性或者其客觀效果的公開性,，否則這種影響就無法實現(xiàn),；這兩個方面都體現(xiàn)了惡勢力更大的主觀惡性,。

    二,、惡勢力案定罪量刑須據(jù)有關(guān)因素對其罪責(zé)的影響程度確定

    惡勢力的定義分別從犯罪人的主觀惡性、人身危險性等方面內(nèi)在地規(guī)定了對其從嚴(yán)懲處的必要性,，這就要求我們在對惡勢力定罪量刑時,，必須根據(jù)上述因素對其罪責(zé)的影響程度，依法確定嚴(yán)懲的程度,。在司法實踐中應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面：

    1.從嚴(yán)懲處不是一律在法定刑幅度內(nèi)判處最重刑罰,。對惡勢力犯罪在定罪量刑時，不能脫離其具體犯罪情節(jié),，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其具體的犯罪情節(jié)在法定刑幅度內(nèi)確定基準(zhǔn)刑,，再根據(jù)被告人所具有的從輕情節(jié)和從重情節(jié)，確定宣告刑,。《指導(dǎo)意見》所規(guī)定惡勢力慣常實施的故意傷害,、非法拘禁、敲詐勒索,、聚眾斗毆,、尋釁滋事等犯罪在最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》（以下簡稱《量刑指導(dǎo)意見》）中均有規(guī)定，在量刑時仍應(yīng)予以適用,。《量刑指導(dǎo)意見》沒有將被告人的主觀惡性及人身危險性單獨作為量刑情節(jié)進(jìn)行設(shè)置,，《最高人民法院關(guān)于實施量刑規(guī)范化工作的通知》第二條要求“對《量刑指導(dǎo)意見》尚未規(guī)定的其他量刑情節(jié)，可以參照類似量刑情節(jié)確定適當(dāng)?shù)恼{(diào)節(jié)幅度,。惡勢力在刑法中并無明文規(guī)定,，屬于酌定從重情節(jié)，根據(jù)法定量刑情節(jié)優(yōu)于酌定量刑情節(jié)的基本法理,，因此對于惡勢力犯罪在量刑時從重的幅度不應(yīng)高于《量刑指導(dǎo)意見》所規(guī)定代表被告人人身危險性的法定從重情節(jié)——累犯的從重幅度,，即“增加基準(zhǔn)刑的10%至40%”。鑒于惡勢力是基于被告人所實施違法犯罪活動的全部特征作出的整體評價,，可依據(jù)《量刑指導(dǎo)意見》第二部分第三條第（四）項關(guān)于“綜合考慮全案情況,，獨任審判員和合議庭可以在20%的幅度內(nèi)對調(diào)節(jié)結(jié)果進(jìn)行調(diào)整”的規(guī)定，對于惡勢力犯罪根據(jù)成員人數(shù),、存在時間,、違法犯罪次數(shù)等因素增加基準(zhǔn)刑的10%至20%，以體現(xiàn)嚴(yán)懲,。

    2.從嚴(yán)懲處不是對所有惡勢力成員一律重判,。惡勢力是共同犯罪的一種特殊表現(xiàn),，對其成員定罪量刑時，仍應(yīng)根據(jù)各成員在共同犯罪中的具體地位,、作用和表現(xiàn)不同確定刑罰,，體現(xiàn)區(qū)別對待，罪刑相當(dāng),。根據(jù)《辦理惡勢力案件意見》第十三條,、第十五規(guī)定，對惡勢力成員量刑時要結(jié)合被告人在惡勢力,、惡勢力犯罪集團(tuán)中的地位,、作用、主觀惡性及人身危險性等因素整體把握,。對于罪責(zé)相對較小,、人身危險性、主觀惡性相對不大的成員,，量刑上總體從寬,，具有法定或者酌定從寬處罰情節(jié)的，可以依法從輕,、減輕或者免除處罰,。

    3.對于惡勢力所代表的主觀惡性大和人身危險性大這一酌定從重處罰情節(jié)，在定罪量刑的過程中只能評價一次,，不能重復(fù)評價,。一是在定罪環(huán)節(jié)中已經(jīng)將惡勢力作為定罪要件評價，在量刑中不得再將惡勢力作為從重懲處的依據(jù),。比如最高人民法院和最高人民檢察院《關(guān)于辦理敲詐勒索刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第（五）項規(guī)定,，以黑惡勢力名義敲詐勒索的，“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)可以按照該解釋第一條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十確定,，這實際上在定罪時已經(jīng)體現(xiàn)了從重懲處,，在量刑時不能再以惡勢力為理由給予進(jìn)一步的從重處罰。二是在量刑環(huán)節(jié)中如果已經(jīng)將認(rèn)定惡勢力所依據(jù)的同種類犯罪或違法行為作為確定或調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的依據(jù),，則不宜再以惡勢力為由進(jìn)一步從重處罰,。比如《量刑指導(dǎo)意見》規(guī)定對于非法拘禁、敲詐勒索,、尋釁滋事,、聚眾斗毆犯罪，可以在量刑起點的基礎(chǔ)上根據(jù)行為次數(shù)增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑,，或者將行為次數(shù)作為調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的情節(jié),。如果該同種類違法犯罪行為屬于認(rèn)定構(gòu)成惡勢力的必要條件，作為確定或調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑的依據(jù)后,，不宜再以惡勢力為由進(jìn)一步從重處罰,。

    (作者單位：河南省高級人民法院)