企業(yè)在發(fā)展過程中,，需要不斷地尋找商業(yè)機(jī)會(huì)，構(gòu)筑自己的商業(yè)模式,，打造一個(gè)基業(yè)長青的組織,；此間，需要不斷地加油,，獲取內(nèi)外部的資源，尤其是資本的支持,。而在與資本共舞——企業(yè)股權(quán)融資過程中,，有八大基因要素，決定了企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)和發(fā)展空間,。

合伙人是要把自己身家性命都搭進(jìn)去的,，這里講的合伙人，是法律意義上的股東,。

創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的構(gòu)成是后續(xù)融資和推動(dòng)企業(yè)不斷成長的基因和原動(dòng)力,，因此創(chuàng)業(yè)初始搭建班子至為關(guān)鍵。創(chuàng)始班子往往由發(fā)小,、校友,、同學(xué)、朋友等構(gòu)成。這么做有利有弊：利在彼此知根知底,、性格能力互補(bǔ),，弊在大家起點(diǎn)類似、眼界類似,、資源類似,。誰能成為合伙人？不妨從這么幾個(gè)方面思量：創(chuàng)業(yè)能力＋創(chuàng)業(yè)心態(tài)＋創(chuàng)業(yè)堅(jiān)持,、資源互補(bǔ),、獨(dú)擋一面、和而不同,；背靠背,；最好都能共同出資。建議搭建班底時(shí),，創(chuàng)始人眼界可以進(jìn)一步拓展一下,，積極引進(jìn)一兩個(gè)在商界打拼的企業(yè)家做顧問或天使投資人。這樣可以從行業(yè),、資源,、眼界、資金等方面給予更大的互補(bǔ),，而有商業(yè)經(jīng)驗(yàn)的創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)在后續(xù)的融資,、規(guī)模化的運(yùn)營管理等層面會(huì)持續(xù)加分,。

隨著企業(yè)的不斷發(fā)展,，人來人去，有些人因業(yè)績和能力,、責(zé)任心會(huì)逐步的升遷,、納入核心層，一些空降兵如CF0等也會(huì)在后續(xù)融資和上市過程中給企業(yè)資本增值,，這些都會(huì)逐步地納入股權(quán)激勵(lì)范疇中,，因此要有明確、正向激勵(lì)的股權(quán)激勵(lì)方案,。有些則因家庭,、能力、學(xué)習(xí)等原因,，會(huì)離開或跟不上公司的快節(jié)奏發(fā)展,，則必須有一套明確的股權(quán)退出機(jī)制來實(shí)現(xiàn)吐故納新。尤其牽扯到創(chuàng)始人股權(quán)的激勵(lì)和退出時(shí)更是重中之重,，一個(gè)操作不慎就是大災(zāi)難,，在創(chuàng)投圈內(nèi)屢見不鮮,。許多同學(xué)搭班子、分股權(quán),、分工時(shí)哥們義氣為先,，從不考慮這些，但后果往往是兄弟成仇,、夫妻反目,，一定要慎之又慎。

企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展后,，合伙人和團(tuán)隊(duì)會(huì)逐步實(shí)現(xiàn)財(cái)務(wù)自由,，如何搭建更高更廣闊的事業(yè)平臺(tái)留住更優(yōu)秀的人才，需要設(shè)立特殊的機(jī)制,，內(nèi)部孵化器,、產(chǎn)業(yè)投資平臺(tái)、家屬商學(xué)院就是比較好的方式,，企業(yè)的合伙人要根植企業(yè)家的火苗,，在商場博弈過程中，不斷地總結(jié)得失,、不斷地復(fù)盤,，做為帶頭大哥的核心更應(yīng)該樹立遠(yuǎn)大產(chǎn)業(yè)抱負(fù)和夢想，作為火車頭帶動(dòng)企業(yè)駛向夢想遠(yuǎn)方,。

一家做牛奶瓶的公司發(fā)展遇到了瓶頸,，公司聘請德魯克擔(dān)任管理顧問，雙方寒暄幾句后,，德魯克問了一個(gè)很“笨”的問題：“貴公司是做什么的,？”“我們是做瓶子的?！笨偛貌灰詾槿?。為加深德魯克對公司的印象，帶著德魯克到工廠轉(zhuǎn)了幾圈,，參觀完整個(gè)生產(chǎn)流程,。回到辦公室后,，德魯克又問：“公司是做什么的？”“我們是做瓶子的呀,！”總裁顯然有些不高興……“你們不是在賣瓶子,，而是在做包裝生意?！钡卖斂俗詈蟮倪@一句話讓這家公司的總裁像觸了電一樣,，“大師！大師！我該付你兩倍的報(bào)酬,，因?yàn)槲腋闪?6年7個(gè)月,，居然不知道自己做包裝業(yè)?！?nbsp;

德魯克如同踢斷了那位總裁座椅的四條腿,，讓他重新站起來思考一個(gè)極為嚴(yán)肅的課題——到底我們的事業(yè)是什么?接下來的時(shí)間里，這家公司開始重新定義市場,，重新定義公司,，終于成為了一家全球最大、最具前瞻性的包裝企業(yè)——TETRA PAK（利樂包裝）,。

這個(gè)有趣而深刻的案例,，可以將商業(yè)模式歸核到一句話來總結(jié)：“我要以何種方式為哪些客戶提供什么樣的價(jià)值？”這包含四個(gè)方面：

我是誰——核心價(jià)值觀,、使命,、社會(huì)責(zé)任是什么？我想做什么（公司存在的理由）,？我在做什么（我在為誰創(chuàng)造財(cái)富,，到底想成為什么樣的我）?

盈利模式——如何在為客戶創(chuàng)造價(jià)值中獲取利潤？ 這種方式是最經(jīng)濟(jì)有效的嗎,？這種方式是無法替代的嗎,？這種方式是可持續(xù)發(fā)展的嗎……

客戶選擇——誰是我的潛在、目標(biāo)客戶,？他們的喜好,、價(jià)值觀、行為特征,？哪些客戶可以讓我賺錢,？他們的性格特點(diǎn)、思維方式,、消費(fèi)習(xí)慣……

價(jià)值獲取——目標(biāo)客戶最大的需求是什么,？我希望為客戶提供何種產(chǎn)品和服務(wù)？為什么客戶要選擇向我購買,？

在整個(gè)商業(yè)模式中,，最為關(guān)鍵的是選準(zhǔn)標(biāo)靶——客戶需求，并通過持續(xù)運(yùn)營優(yōu)化來構(gòu)筑商業(yè)模式背后的核心競爭優(yōu)勢,，即建立壁壘,、構(gòu)筑又高又深的“護(hù)城河”。

隨著企業(yè)業(yè)務(wù)的擴(kuò)張和規(guī)模的擴(kuò)大,，需要對接投資機(jī)構(gòu)和資本市場,，不斷稀釋股權(quán)融來資金,。一般隨著融資進(jìn)程的推進(jìn)，企業(yè)往往在上市之前推進(jìn)3-4輪的融資,，也有融資10多輪的,，但并不多見。

創(chuàng)始階段不妨按照415規(guī)則施行——企業(yè)創(chuàng)始階段原則上創(chuàng)始股東不超過4人,、1個(gè)控股大股東持有50%以上股權(quán),。創(chuàng)始股東過多，利益和溝通成本太高,，也不利于后續(xù)投資資金的進(jìn)入,，1個(gè)帶頭大哥，要能在個(gè)人利益,、股東利益,、公司利益間做好平衡和取舍，要能讓大家信服和持續(xù)追隨,，要打造自己的獨(dú)屬人格魅力,。過50%的股權(quán)保障從法律上對企業(yè)所有權(quán)和決策權(quán)的控制。最差的股權(quán)結(jié)構(gòu)是合伙人之間均分股權(quán),，絕對不能平均,！因?yàn)槊總€(gè)合伙人對企業(yè)的貢獻(xiàn)是不可能完全一樣的，但如果股權(quán)均等,，就意味著股權(quán)與合伙人的貢獻(xiàn)是不對等的,。合伙人一起創(chuàng)業(yè)，除了情懷,，還包括對經(jīng)濟(jì)利益的追求,，項(xiàng)目沒做成，還好說,，如果賺錢了,，心態(tài)肯定會(huì)變化，這時(shí)候,，各種各樣的問題就會(huì)暴露出來,。

種子期和天使投資，往往在企業(yè)剛剛萌芽階段就投資進(jìn)來,。前期企業(yè)估值比較低,，融資額不大，但卻可以占比最高,，一般在15%-35%之間,，但原則上不建議超過40%，否則會(huì)極大地降低和減弱創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的創(chuàng)業(yè)激情和動(dòng)力,，畢竟后面的幾輪,，還要持續(xù)稀釋。

業(yè)務(wù)快速擴(kuò)張和規(guī)模迅速擴(kuò)大,，此時(shí)企業(yè)可陸續(xù)引入風(fēng)險(xiǎn)投資,，一般以半年或1年為界限持續(xù)推進(jìn)企業(yè)的A輪、B輪,、C輪,、D輪，融資額度不斷擴(kuò)大,，估值持續(xù)攀升,，但相應(yīng)的股權(quán)釋放比例逐步降低，一般從20%逐步到5%,，畢竟上市后還要向公眾再釋放一次股權(quán),。在上市前一般創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的股權(quán)比例在50%-60%左右，成為公眾公司后,，創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的股權(quán)比例要在34%以上,。

在引進(jìn)外部資金時(shí)，尤其是機(jī)構(gòu)投資時(shí),，往往會(huì)要求企業(yè)建立期權(quán)池,，以激勵(lì)和招徠優(yōu)秀人才加盟公司事業(yè)，一般由公司創(chuàng)始大股東代持,，結(jié)合公司業(yè)績和上市進(jìn)程,，每年兌現(xiàn)其中的一部分。但是,，許多公司在這一塊的操作都比較模糊,，股權(quán)、期權(quán)的激勵(lì)模式不清晰和不公開,，造成近幾年一些公司的糾紛和摩擦,，加劇了內(nèi)耗。

一致行動(dòng)指投資者通過協(xié)議,、其他安排,，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。一致行動(dòng)人狹義上是指,，在上市公司收購過程中,，聯(lián)合起來收購一個(gè)目標(biāo)公司的股份，并就收購事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議的兩個(gè)或兩個(gè)以上的人,，也就是聯(lián)合收購人,；廣義上不僅包括聯(lián)合收購人,，還包括在證券交易和股東投票權(quán)行使過程中采取共同行動(dòng)的人。

在企業(yè)持續(xù)發(fā)展,、多輪融資直至上市中，創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的持股比例會(huì)逐步地稀釋下調(diào),，如何保障企業(yè)能沿著發(fā)展戰(zhàn)略持續(xù)推進(jìn)、保持對經(jīng)營管理的掌控權(quán)，成為極大挑戰(zhàn),。近年來，因爭奪控制權(quán)發(fā)生的頻率越來越廣泛,，國美,、雷士照明等紛紛爆發(fā)大戰(zhàn)，還沒有被媒體曝光的企業(yè)更是不勝枚舉,。

在遵守法律法規(guī),、公司治理規(guī)則前提下，創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)保持控制權(quán)的方式多種多樣：有的通過設(shè)立A,、B股來提升創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的投票權(quán),，有的通過雙GP的產(chǎn)業(yè)并購基金來擴(kuò)大經(jīng)營影響，還有的不斷擴(kuò)充“白武士”的拉長名單,，更多的則是通過建立一致行動(dòng)人來保障企業(yè)的實(shí)際掌控,。

一致行動(dòng)人在企業(yè)起步融資階段就可設(shè)計(jì)和規(guī)劃，創(chuàng)始人通過協(xié)議,、公司章程來約定和聯(lián)合創(chuàng)始人,、經(jīng)營團(tuán)隊(duì)、機(jī)構(gòu)投資人的代表權(quán)利和權(quán)益,，從而保持對企業(yè)經(jīng)營的實(shí)際掌控,。

狹義的公司治理主要是指公司內(nèi)部股東、董事,、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系,，廣義的公司治理還包括與利益相關(guān)者（如員工、客戶,、存款人和社會(huì)公眾等）之間的關(guān)系,。公司作為法人，也就是作為由法律賦予了人格的團(tuán)體人,、實(shí)體人,，需要有相適應(yīng)的組織體制和管理機(jī)構(gòu)，使之具有決策能力,、管理能力,，行使權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任,，從而使公司法人能有效地活動(dòng)起來,，因而法人治理結(jié)構(gòu)很重要，是公司制度的核心。

法人治理結(jié)構(gòu),，按照《公司法》的規(guī)定由四個(gè)部分（三會(huì)一層）組成：股東會(huì)或者股東大會(huì),，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對公司的最終所有權(quán),，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),；董事會(huì)，由公司股東大會(huì)選舉產(chǎn)生,，對公司的發(fā)展目標(biāo)和重大經(jīng)營活動(dòng)作出決策，維護(hù)出資人的權(quán)益,，是公司的決策機(jī)構(gòu),；監(jiān)事會(huì)，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu),，對公司的財(cái)務(wù)和董事,、經(jīng)營者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用；經(jīng)理層,，由董事會(huì)聘任,，是經(jīng)營者、執(zhí)行者,。是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu),。公司法人治理結(jié)構(gòu)的四個(gè)組成部分，都是依法設(shè)置的,，它們的產(chǎn)生和組成,，行使的職權(quán)，行事的規(guī)則等,，在公司法中作了具體規(guī)定,，所以說，公司法人治理結(jié)構(gòu)是以法制為基礎(chǔ),，按照公司本質(zhì)屬性的要求形成的,。

公司治理結(jié)構(gòu)要解決涉及公司成敗的三個(gè)基本問題。

一是如何保證投資者（股東）的投資回報(bào),，即協(xié)調(diào)股東與企業(yè)的利益關(guān)系,。在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的情況下，由于股權(quán)分散,，股東有可能失去控制權(quán),，企業(yè)被內(nèi)部人（即管理者）所控制。這時(shí)控制了企業(yè)的內(nèi)部人有可能做出違背股東利益的決策,，侵犯了股東的利益,。這種情況引起投資者不愿投資或股東“表決”的后果，有損于企業(yè)的長期發(fā)展,。公司治理結(jié)構(gòu)正是要從制度上保證所有者（股東）的控制與利益,。

二是企業(yè)內(nèi)各利益集團(tuán)的關(guān)系協(xié)調(diào),。這包括對經(jīng)理層與其他員工的激勵(lì)，以及對高層管理者的制約,。這個(gè)問題的解決有助于處理企業(yè)各集團(tuán)的利益關(guān)系,，又可以避免因高管決策失誤給企業(yè)造成的不利影響。

三是議事規(guī)則的制定和規(guī)范,。公司的組織章程,、管治架構(gòu)、董事提名的程序,、董監(jiān)高的聘用,、獨(dú)立董事制度、審計(jì)委員會(huì)/提名委員會(huì)/薪酬委員會(huì)的議事規(guī)則,、內(nèi)審制度等構(gòu)成了企業(yè)治理的基石和基礎(chǔ),，決定和影響了企業(yè)的決策、運(yùn)營管理風(fēng)格和企業(yè)文化,。

企業(yè)可在引進(jìn)投資的過程中,，由投資人牽頭來系統(tǒng)構(gòu)建企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)，而規(guī)范高效的治理結(jié)構(gòu)又會(huì)成為下輪融資和上市的亮點(diǎn),。

董事會(huì)是由董事組成的,、對內(nèi)掌管公司事務(wù)、對外代表公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu),。如何構(gòu)筑決策高效,、資源廣泛、能力互補(bǔ)的董事會(huì),，規(guī)范治理結(jié)構(gòu),，為企業(yè)發(fā)展提供戰(zhàn)略指導(dǎo)和牽引，成為企業(yè)的關(guān)鍵命題,。建議企業(yè)在創(chuàng)始階段可嘗試構(gòu)建小型董事會(huì)：一方面集思廣益,，為推進(jìn)企業(yè)發(fā)展和運(yùn)營獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策；另一方面也有利于形成平衡高效的決策機(jī)制,，有利于企業(yè)的長治久安,。

企業(yè)在多輪融資過程中，在董事會(huì)中會(huì)逐步加入許多投資人代表擔(dān)任公司董事,，多數(shù)為合伙人級別,，大多資歷深厚，有創(chuàng)業(yè),、投資,、高管經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)然，這兩年隨著更多早期機(jī)構(gòu)和投資土豪的出現(xiàn),，董事會(huì)中也陸續(xù)出來了很多年輕人,，他們大多有海外留學(xué)和金融履歷，但對公司運(yùn)作和管理不熟悉,。

成熟老練的投資機(jī)構(gòu)往往由專業(yè)干練的投資團(tuán)隊(duì),、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)耐顿Y管理流程、嚴(yán)格的風(fēng)控體系來保障投資項(xiàng)目的增值,，往往在企業(yè)融資起步階段就會(huì)建議和協(xié)助構(gòu)建董事會(huì)——一方面協(xié)助企業(yè)積極引進(jìn)高端人才和資源,，為企業(yè)運(yùn)營提供戰(zhàn)略和指引和運(yùn)營參謀；另一方面,，協(xié)助企業(yè)建立董事會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)的議事規(guī)則和進(jìn)退機(jī)制,。同時(shí)，對企業(yè)經(jīng)營的介入程度取決于投資結(jié)構(gòu)的風(fēng)格：有的早晚一個(gè)電話,，有的半年難覓蹤影，有的脾氣煩躁,，有的不想做副駕駛,，直接想開車。

企業(yè)在融資過程中,，建議找一個(gè)資歷深的投資人或投資機(jī)構(gòu)做領(lǐng)投,，代表其他的投資機(jī)構(gòu)，減少過程摩擦和溝通成本,。有些沒有投資經(jīng)驗(yàn)的機(jī)構(gòu)因?yàn)槿狈ν豆芊椒ㄕ摵惋L(fēng)控體系,，有的投資人情緒波動(dòng)很大，對企業(yè)的參與也隨著企業(yè)的好壞而搖擺,。創(chuàng)始人要對其進(jìn)行長期,、及時(shí)的溝通交流，要讓其了解企業(yè)進(jìn)展,，讓其放心,。日常的電話、電郵,、微信,、會(huì)議等都要及時(shí)與其反饋，有些掌控欲強(qiáng)烈的投資人甚至要求企業(yè)事事請示,；如果企業(yè)發(fā)展遇到異常情況,，也要及時(shí)溝通，以減少溝通帶來的摩擦和沖突成本,。

企業(yè)起步階段,，最好找一個(gè)一對一、長期輔導(dǎo)的創(chuàng)業(yè)導(dǎo)師，可以從周邊接觸的企業(yè)家,、校友,、投資人中優(yōu)選一個(gè)，讓其擔(dān)任企業(yè)的顧問或進(jìn)入董事會(huì),，在公司未來的發(fā)展戰(zhàn)略,、管理、融資規(guī)劃,、上市以及家庭等領(lǐng)域給予資本運(yùn)營,、產(chǎn)業(yè)運(yùn)營和人生經(jīng)驗(yàn)的分享和長期輔導(dǎo)。

上市公司爭奪,、家族企業(yè)內(nèi)斗的情況不時(shí)被媒體曝光,，未浮出水面的類似案例更是不勝枚舉，在資本大棒面前,，企業(yè)幾乎處于被動(dòng)挨打的局面,。可是,，也有許多創(chuàng)業(yè)企業(yè)通過對關(guān)鍵資源的控制,，取得新的平衡或獲得企業(yè)控制權(quán)。

在企業(yè)的資源要素中有一些是關(guān)鍵資源,，是戰(zhàn)略的勝負(fù)手,。比如：技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán),、人力資本,、客戶、供應(yīng)鏈體系,，當(dāng)然如果企業(yè)段位高超,，資本運(yùn)營也是其一。

企業(yè)一方面要對外建立壁壘,，構(gòu)筑競爭力強(qiáng)的護(hù)城河,，另一方面要內(nèi)部構(gòu)筑對關(guān)鍵資源的控制，因?yàn)殡S著企業(yè)股權(quán)融資的推進(jìn)和上市的進(jìn)程的啟動(dòng),，許多競爭已經(jīng)上升到資本運(yùn)營的層面,。

為了捍衛(wèi)公司的利益，杜絕惡意收購的“黑武士”和別有用心的公司控制,，還得在公司章程和實(shí)際運(yùn)作中,，設(shè)立層層防線，比如出售公司關(guān)鍵資產(chǎn)的“毒丸策略”,，加大公司被惡意收購成本的“金色降落傘計(jì)劃”,，還有中國版的“挾天子以令諸侯計(jì)劃”（關(guān)鍵客戶資源和利益捆綁,；人力資本），當(dāng)然如果企業(yè)段位高超,，聯(lián)合“白武士”發(fā)起反向收購也是其一,。

這個(gè)段位的博弈，需要高超的財(cái)技和運(yùn)營策略,，建議企業(yè)在公司融資階段聘用有股權(quán)融資和并購重組經(jīng)驗(yàn)的律師和專業(yè)投資顧問,，通過一系列的流程、協(xié)議,、法律文件,、章程等構(gòu)筑企業(yè)強(qiáng)有力的基石，迎接資本市場上的縱橫捭闔,、大風(fēng)大浪,。

企業(yè)要有系統(tǒng)、有節(jié)奏,、有計(jì)劃地結(jié)合自身的業(yè)務(wù)發(fā)展來部署融資進(jìn)程,，匹配不同類型的資本機(jī)構(gòu)：FA、天使投資人,、VC,、PE、PIPE等,。同時(shí)，如果企業(yè)選擇了股權(quán)眾籌等方式,，在后續(xù)的融資過程中也要考慮股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化和老股東的退出問題,，以降低上市進(jìn)程中的規(guī)范成本和風(fēng)險(xiǎn)。在企業(yè)踏入資本市場即啟動(dòng)股權(quán)融資的那一刻,，建議企業(yè)提前規(guī)范（知識產(chǎn)權(quán),、保險(xiǎn)、財(cái)務(wù)審計(jì)）,，一份審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表會(huì)讓風(fēng)險(xiǎn)投資人刮目相看,，加分不少。

上述諸多方面,，是企業(yè)踏入資本市場路徑中必然會(huì)遇到的關(guān)口,，其中合伙人、商業(yè)模式,、股權(quán)結(jié)構(gòu),、資源控制、資本規(guī)劃地圖是股權(quán)融資中投資機(jī)構(gòu)側(cè)重的要點(diǎn),，而一致行動(dòng)人,、法人治理結(jié)構(gòu),、董事會(huì)則是企業(yè)掌握戰(zhàn)略和經(jīng)營主動(dòng)權(quán)的關(guān)鍵。在目前中國創(chuàng)投共舞,、產(chǎn)融結(jié)合的“創(chuàng)時(shí)代”,，期望企業(yè)在產(chǎn)業(yè)運(yùn)營和資本運(yùn)營過程中，系統(tǒng)構(gòu)筑企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)和上市規(guī)劃,，給產(chǎn)業(yè)插上資本的翅膀,，如虎添翼——成就產(chǎn)業(yè)的王者！

作者系海源資本合伙人

 

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定增逾5%

問：新三板掛牌A公司擬向其下游經(jīng)銷商企業(yè)定向增發(fā)新股,，如果一家經(jīng)銷商認(rèn)購的新股超過5%,，有什么需要注意的事項(xiàng)，比如是否涉及關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定）,；如果A公司向下游經(jīng)銷商定向發(fā)行新股（比如占股5%或者超過5%）后,，對A公司擬轉(zhuǎn)申請IPO有什么需要注意的事項(xiàng)？ 

答：新三板掛牌公司向其下游經(jīng)銷商企業(yè)定向增發(fā)新股,，如果一家經(jīng)銷商認(rèn)購的新股超過5%,，則會(huì)成為該企業(yè)的關(guān)聯(lián)法人，那么今后雙方的交易就構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易,。按照法律要求,，關(guān)聯(lián)交易需要：程序公正、真實(shí)必要,、價(jià)格公允,、信息披露。對新三板掛牌公司轉(zhuǎn)申請IPO一般不會(huì)構(gòu)成障礙,，但是需要詳細(xì)披露,，并分析對關(guān)聯(lián)方不會(huì)構(gòu)成重大依賴，進(jìn)而影響持續(xù)經(jīng)營能力,。

新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)IPO目前常會(huì)觸及九類問題,，僅供參考：

財(cái)務(wù)指標(biāo)的對比性問題。新三板掛牌盡管也會(huì)進(jìn)行財(cái)務(wù)規(guī)范,，但是規(guī)范的深度和廣度存在差異,，并且由于各種原因，新三板企業(yè)可能會(huì)存在一定的財(cái)務(wù)調(diào)整的情形（比如粗略計(jì)算財(cái)務(wù)指標(biāo),、隱藏利潤虛增成本,、存貨盤點(diǎn)流于形式等），那么后續(xù)IPO的審計(jì)報(bào)告可能會(huì)與新三板掛牌的審計(jì)報(bào)告在銜接上存在一定的問題,。

核查和信息披露問題,。新三板掛牌要進(jìn)行一系列的整改和規(guī)范，但整改和規(guī)范措施可能與IPO的標(biāo)準(zhǔn)有著一定的差異,，導(dǎo)致后續(xù)IPO披露的口徑和內(nèi)容與以前的內(nèi)容存在差異,，比如：財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)調(diào)整問題,、歷史沿革披露問題、業(yè)務(wù)模式描述問題等,。

信息披露的疏漏或不一致,。在新三板掛牌過程中，可能會(huì)因?yàn)槠髽I(yè)規(guī)范意識不強(qiáng)導(dǎo)致某些信息不能及時(shí)披露,，而IPO的時(shí)候被發(fā)現(xiàn),，如此便存在信息披露疏漏的問題。

解決問題不合理或者不徹底,。在新三板掛牌過程中,，由于各種原因可能會(huì)存在某些問題解決不合理、不徹底的情形,，比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格問題,、資產(chǎn)收購的價(jià)格以及程序問題、對賭協(xié)議的問題等,。

做市商以及國有股轉(zhuǎn)持問題,。新三板企業(yè)的做市商中，不少國有企業(yè),，如果企業(yè)IPO,，則會(huì)存在國有股轉(zhuǎn)持的問題，此時(shí)做市商的選擇一般是轉(zhuǎn)讓股權(quán)退出企業(yè),，因而可能耽誤時(shí)間,。

企業(yè)以及股東承諾問題。新三板掛牌的時(shí)候,，在解決某些問題時(shí),，可能由企業(yè)或者實(shí)際控制人出具了承諾并且存在期限，如果到期承諾沒有履行,，那么也是一個(gè)不小的問題。

股東超過200人問題,。新三板掛牌,，如果由于歷史原因?qū)е鹿蓶|超過200人，在證監(jiān)會(huì)非公部審核之后可以掛牌,，那么在IPO的過程中還是需要省級人民政府根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號》逐一進(jìn)行確認(rèn)并兜底承擔(dān)責(zé)任,。

股份交易的合規(guī)性問題。新三板掛牌公眾公司,，可能存在頻繁或者零星的股份交易,，而有些交易可能存在價(jià)格不合理、交易方不符合適當(dāng)性規(guī)定等情形,，這也是需要關(guān)注的問題,。

新三板掛牌公眾公司正在進(jìn)行的運(yùn)作可能耽誤時(shí)間,。有的企業(yè)正在進(jìn)行定向增發(fā)或者并購重組，而增發(fā)或者重組的事情需要一個(gè)比較長的時(shí)間,，那么必須在這些事情都完成之后才能確定IPO的基準(zhǔn)日,。 

董事選舉

問：新三板掛牌公司選舉新董事的流程是什么？不是換屆,，只是新增一個(gè)非職工董事,。

答：首先，開一次股東大會(huì)審議通過修改公司章程和董事會(huì)議事規(guī)則的議案,，為增選董事提供依據(jù),。接下來，董事會(huì)根據(jù)新公司章程提名新董事,，再召開一次股東大會(huì)選舉新董事,。

需要注意的是，如果時(shí)間緊張,，可以召開一次董事會(huì),，同時(shí)提修改公司章程、董事會(huì)議事規(guī)則,、增選新董事三項(xiàng)議案,，股東大會(huì)一次審議通過。但是,，審議時(shí)的順序是公司章程優(yōu)先,，董事會(huì)議事規(guī)則次之，增選新董事最后,。

實(shí)控人變更

問：新三板掛牌企業(yè)2015年6月發(fā)生實(shí)際控制人變更(父母變?yōu)樽优?，現(xiàn)在準(zhǔn)備申報(bào)創(chuàng)業(yè)板，是否影響申報(bào)和過會(huì),？根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》的規(guī)定：發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事,、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更,。

答：新三板掛牌,，實(shí)際控制人變更，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)有條件接受,，但I(xiàn)PO是不能變更的,，不過這個(gè)問題比較特殊，是由父母變更為子女,，建議找找相關(guān)IPO案例參考,。

議事規(guī)則

問：新三板已掛牌公司，將董事會(huì)議事規(guī)則的多個(gè)事項(xiàng)修改為“必須全票通過”是否違背新三板業(yè)務(wù)規(guī)則,？有無類似案例,？

答：觀點(diǎn)一：《公司法》第四十三條和第一百零三條分別規(guī)定了有限公司股東會(huì)和股份公司股東大會(huì)對決議事項(xiàng)表決方式,。

《公司法》并未對有限公司董事會(huì)表決做出規(guī)定，尊重公司自治,，由公司章程規(guī)定,，見第四十八條：“董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定,。”對于股份公司董事會(huì)決議方式,，見第一百一十一條：“董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行,。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過,。董事會(huì)決議的表決,，實(shí)行一人一票?！?/span>

因此,，規(guī)定一致通過不違反《公司法》的規(guī)定，而是更嚴(yán)格的規(guī)定,，而新三板業(yè)務(wù)規(guī)則也并未對董事會(huì)議事規(guī)則進(jìn)行規(guī)定,。但是，從實(shí)際運(yùn)作角度看,，一致通過在實(shí)踐中容易導(dǎo)致董事意見不一致,，導(dǎo)致所議事項(xiàng)久拖不決，影響公司運(yùn)行效率和公司的穩(wěn)定,。

觀點(diǎn)二：《公司法》第一百一十一條規(guī)定了股份有限公司的董事會(huì)議事規(guī)則,，與有限責(zé)任公司相比較，《公司法》此處對于股份有限公司的規(guī)定中并未出現(xiàn)“除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定”的字樣,。顯然，在董事會(huì)表決機(jī)制方面,，《公司法》對于兩者有著不同的理論基礎(chǔ)和規(guī)范限制,。

《公司法》規(guī)定股份有限公司的董事會(huì)所作出的有效決議，應(yīng)滿足董事會(huì)有過半數(shù)的董事參加,，且必須經(jīng)全體董事（非與會(huì)董事）的過半數(shù)通過才能形成，可見,，《公司法》并不允許股東就股份有限公司董事會(huì)的表決方式自主約定,。

據(jù)此可以認(rèn)為，股份有限責(zé)任公司與有限責(zé)任公司不同,，需要更注重保護(hù)公眾利益,，對于組織機(jī)構(gòu)的表決權(quán)機(jī)制的運(yùn)作,，必須符合法律規(guī)定，不允許股東自由約定,。

觀點(diǎn)三：《深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》2.3.7條規(guī)定,，《公司法》規(guī)定的董事會(huì)各項(xiàng)具體職權(quán)應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)集體行使，不得授權(quán)他人行使,，并不得以公司章程,、股東大會(huì)決議等方式加以變更或者剝奪。公司章程規(guī)定的董事會(huì)其他職權(quán)涉及重大業(yè)務(wù)和事項(xiàng)的,，應(yīng)當(dāng)實(shí)行集體決策審批,，不得授權(quán)單個(gè)或者幾個(gè)董事單獨(dú)決策。董事會(huì)可以在會(huì)議閉會(huì)期間,，在法律,、行政法規(guī)、部門規(guī)章,、規(guī)范性文件,、《股票上市規(guī)則》、本指引,、本所相關(guān)規(guī)定和公司章程等規(guī)定的授權(quán)原則下,，授權(quán)董事會(huì)成員、經(jīng)理人員或者其他機(jī)構(gòu)代為行使除前兩款規(guī)定外的部分職權(quán),，授權(quán)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確,、具體，并對授權(quán)事項(xiàng)的執(zhí)行情況進(jìn)行持續(xù)監(jiān)督,。

中小板,、創(chuàng)業(yè)板也有相應(yīng)規(guī)定。新三板在沒有具體規(guī)定的情況下,，往往都是參考兩個(gè)交易所的規(guī)則,。故，在法律法規(guī)和交易所規(guī)則沒有明文禁止董事會(huì)就某事項(xiàng)規(guī)定“一致同意方能通過”的情況下,，董事會(huì)議事規(guī)則是可以這樣規(guī)定的,。

2.3.7條的規(guī)定強(qiáng)調(diào)集體決策，禁止授權(quán)單獨(dú)或幾個(gè)董事決策,，從制定指引的本意上看一方面是倡導(dǎo)重大事項(xiàng)董事充分參與決策,，雖然集體決策并不是全體一致，但是從規(guī)定來看,，并未禁止就重大事項(xiàng)約定“一致同意”方式審議通過,；另一方面，舉輕明重，“一致同意”是“集體決策”的極端,，是否要采取這種形式,，公權(quán)力和證交所是不干預(yù)的。法無禁止即可為,，就重大事項(xiàng)采用何種方式,，“集體決策”還是“一致同意”，企業(yè)可自主決定,，只是公司要考慮此種表決方式的負(fù)面影響,。

員工持股

問：計(jì)劃設(shè)立員工持股平臺(tái)（占股10%），通過大股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式設(shè)立,，在A+輪融資到位之前設(shè)立與掛牌后再設(shè)立,，將分別會(huì)面臨哪些問題，哪個(gè)方案更佳,？

答：現(xiàn)在一般都是掛牌前設(shè)立,，股改前、股改后都可以,。股改前設(shè)立,，屬于發(fā)起人，限售一年,，不過股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)不受限制,。掛牌后也可以，但要報(bào)批,，比較麻煩,。

何時(shí)設(shè)立持股平臺(tái)建議考慮幾個(gè)因素。1.股份支付：外部投資者進(jìn)入后或掛牌后有相對公允價(jià)值的話就可能構(gòu)成股份支付,。2.成本：掛牌后做員工持股平臺(tái),，會(huì)產(chǎn)生中介費(fèi)用。3.限售及掛牌后可操作性：如公司目前尚為有限公司,，掛牌前（股改前）設(shè)立的員工持股平臺(tái)作為發(fā)起人,，有一年限售期；掛牌后大股東作為發(fā)起人有1年限售期,，那么在一年限售期內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的可操作性是個(gè)問題,。

抽屜協(xié)議

問：某新三板企業(yè)擬IPO，最近做申報(bào)前的一次定增,。大股東與投資者簽訂回購條款,，內(nèi)容為如果掛牌公司未在三年內(nèi)IPO成功，則由大股東按照固定年利率回購?fù)顿Y者認(rèn)購的股份,。該條款自掛牌公司向證監(jiān)會(huì)提交IPO申報(bào)材料之日起自動(dòng)失效,，但如果掛牌公司發(fā)生IPO材料被撤回、IPO申報(bào)被否決等終止IPO進(jìn)程的情形，該條款效力恢復(fù),。請問：該條款屬不屬于全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)股票發(fā)行常見問題解答（三）規(guī)定的特殊條款？如果不屬于,，需不需要披露,？該條款I(lǐng)PO申報(bào)前需不需要解除，還是可以保留,？

答：不屬于《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）》中的特殊條款,，這個(gè)條款需要披露，并且在申報(bào)IPO前需要做約定解除（一般在證監(jiān)局輔導(dǎo)驗(yàn)收之日就終止特殊股東權(quán)利,，否則驗(yàn)收的時(shí)候證監(jiān)局可能提整改意見不讓驗(yàn)收）,。

對于條款效力恢復(fù)的情況，一般包括撤材料,、終止審查,、被否決、拿到批文在有效期內(nèi)未發(fā)行或發(fā)行失敗,，通常而言這一類的效力恢復(fù)約定不用終止,。這一類的效力恢復(fù)約定在以往的IPO項(xiàng)目中，一般是不會(huì)專門披露的,。不過,，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于擬掛牌新三板的企業(yè)，是要求披露的,，只是不強(qiáng)制解除,，所以后續(xù)IPO申報(bào)時(shí)要保持信息披露的一致性。但是還存在一個(gè)問題：新三板掛牌企業(yè)在做市交易方式下,，如何實(shí)現(xiàn)回購,？

實(shí)務(wù)中，這類協(xié)議還有一個(gè)專有名詞“抽屜協(xié)議”,。

整改規(guī)范

問：某軟件企業(yè),，2015年度和2016年度存在委托他人設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，并通過虛構(gòu)與該企業(yè)的技術(shù)服務(wù)合同,，向公司員工支付工資的情況,，主要目的是回避員工個(gè)稅。針對該事項(xiàng),，應(yīng)該采取怎樣的整改措施,？

答：該技術(shù)服務(wù)協(xié)議有申請免增值稅備案嗎？金額太大不合理的話,，建議解除協(xié)議,，開紅票沖賬，重新規(guī)范費(fèi)用結(jié)構(gòu)。日后可對工資結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整,，如降低工資水平,、提高公積金等方式降低個(gè)稅，員工權(quán)益不受損,，公司也能提高所得稅抵扣額,。

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