虛假宣傳界定與處罰與廣告法規(guī)定相銜接——反不正當(dāng)競爭法修訂草案二審稿的變與不變（三）

黃璞琳

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反不正當(dāng)競爭法修訂草案二審稿第八條有關(guān)虛假宣傳的界定（經(jīng)營者不得對其商品作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙,、誤導(dǎo)消費(fèi)者）,，與新《廣告法》第四條第一款、第二十八條第一款有關(guān)虛假廣告的規(guī)定（廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙,、誤導(dǎo)消費(fèi)者的,，構(gòu)成虛假廣告），在表述上保持高度一致,。新《廣告法》第二十八條第二款列舉的虛假廣告情形,，也應(yīng)當(dāng)能用來界定《反不正當(dāng)競爭法》禁止的虛假宣傳的具體情形：足以欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者,，并對交易決策有實(shí)質(zhì)性影響,，是認(rèn)定虛假宣傳、虛假廣告的關(guān)鍵,；虛假宣傳的內(nèi)容,，是商品服務(wù)相關(guān)信息，包括商品服務(wù)的性能,、功能,、用途、產(chǎn)量,、生產(chǎn)經(jīng)營者或服務(wù)提供者的身份等信息,，只要可能對交易決策產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響的信息都應(yīng)當(dāng)包括。對通過交易現(xiàn)場一對一促銷、郵件促銷,、微博微信等新媒體發(fā)送私信等手段,，一對一、點(diǎn)對點(diǎn)地實(shí)施虛假或者引人誤解促銷的,，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制的虛假宣傳,。

反不正當(dāng)競爭法修訂草案二審稿第二十條有關(guān)虛假宣傳的行政處罰設(shè)定，與新《廣告法》第五十五條也是相銜接的,。二審稿第二十條擬規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定對其商品作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為,，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款,；情節(jié)嚴(yán)重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款,，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照,。    經(jīng)營者違法本法第八條規(guī)定，屬于發(fā)布虛假廣告的,，依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定處罰,。”顯然,，《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的虛假宣傳,，包括《廣告法》規(guī)定的虛假廣告，但二審稿擬對行政執(zhí)法時(shí)的法律適用予以明確,，即：構(gòu)成虛假廣告的,，適用《廣告法》第五十五條實(shí)施行政處罰；對采取廣告以外手段實(shí)施的虛假宣傳,，就直接適用《反不正當(dāng)競爭法》實(shí)施行政處罰,。這樣，將徹底解決執(zhí)法實(shí)務(wù)中一直存在的法律競合時(shí)如何適用的爭議,。另外,，二審稿第二十條對虛假宣傳設(shè)定的最低罰款額為20萬元來看，應(yīng)當(dāng)?shù)雇瞥隽⒎ㄕ呤钦J(rèn)為,，新《廣告法》第五十五條規(guī)定的“廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的,，處二十萬元以上一百萬元以上的罰款”，其實(shí)就是將20萬元作為法定最低罰款幅度,。

二審稿沿襲了送審稿和一審稿的做法,，將現(xiàn)行法第五條第（四）項(xiàng)的內(nèi)容（即，有關(guān)“在商品上作引人誤解虛假表示”的內(nèi)容）,。據(jù)國家工商總局當(dāng)初有關(guān)反不正當(dāng)競爭法修訂草案送審稿的起草說明介紹,，起草者認(rèn)為現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（四）項(xiàng)有關(guān)在商品上作引人誤解表示的規(guī)定刪除后，可適用有關(guān)引人誤解的宣傳等規(guī)定進(jìn)行查處,。由于《反不正當(dāng)競爭法》頒布實(shí)施已有20多年,，不少基層執(zhí)法人員習(xí)慣將“在商品及其包裝上的虛假表示”,，與“在商品及其包裝之外的場合利用廣告或其他手段作虛假宣傳”相區(qū)別。另外,，日本,、韓國及我國臺灣地區(qū)的競爭立法，將在商品或其廣告中或者以其他方法作虛假表示的一并予以規(guī)制,，并將載有引人誤解表示的商品的銷售,、運(yùn)輸、展示等行為列入規(guī)制范圍,。建議立法機(jī)關(guān)能通過某種方式明確虛假宣傳包括在商品及其包裝上的虛假介紹,，并在修訂草案第八條增加一款明確規(guī)定“知道或應(yīng)當(dāng)知道載有前款所列虛假或者引人誤解內(nèi)容的商品，不得銷售,、運(yùn)輸,、出租或者為銷售、出租而展示,、購進(jìn),、存儲(chǔ)?！?/strong>

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