辯 護 詞 

審判長,、審判員： 

本人劉子龍,，XX律師事務(wù)所律師，依法接受被告人鄒定友家屬的委托,，擔(dān)任其辯護人,。 

接受委托后，本律師仔細(xì)研究了案件材料和《刑法修正案八》,、《勞動法》,、《勞動合同法》及民法相關(guān)規(guī)定。對本案的證據(jù)材料和具體法律適用問題,，進(jìn)行了認(rèn)真的分析,。拒不支付勞動報酬罪系新罪名，很榮幸有機會在此和今天到庭的法律人一起學(xué)習(xí)和探討,。 

《中華人民共和國刑法》修正案（八）第41條規(guī)定： 以轉(zhuǎn)移財產(chǎn),、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大,，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的,，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金,； 

該罪名規(guī)定得很清楚：1,、拖欠的標(biāo)的必須是“勞動報酬”，也就是勞動法規(guī)定的“工人工資”,；2,、罪名構(gòu)成必須有“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的”的催告程序 3、必須有以轉(zhuǎn)移財產(chǎn),、逃匿等方法的逃避行為,。 

正是因為《刑法修八》的明確規(guī)定，本律師認(rèn)為,，鄒定友是無罪的，將鄒定友逮捕是錯案,，理由如下： 

一,、 鄒定友不具有用人單位的主體資格，他和本案被害人之間不是勞動關(guān)系,，而是承攬加工關(guān)系,；拖欠的不能夠定性為“工資”，而是“來料加工費”,。起訴違反“罪刑法定原則”,。 

《勞動法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè),、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,，適用本法。 

《勞動合同法》 第二條規(guī)定中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織,、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系,，訂立、履行,、變更,、解除或者終止勞動合同，適用本法,。 

國務(wù)院《勞動保障監(jiān)察條例》第二條對企業(yè)和個體工商戶（以下稱用人單位）進(jìn)行勞動保障監(jiān)察,，適用本條例。 勞動部《工資支付暫行規(guī)定》第二條 本規(guī)定適用于在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè),、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,。 

第三條 本規(guī)定所稱工資是指用人單位依據(jù)勞動合同的規(guī)定，以各種形式支付給勞動者的工資報酬,。 

另外國務(wù)院《工傷保險條例》第二條 中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè),、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費,。 

因此可見,，國家法律法規(guī)規(guī)定的用工單位主體是“企業(yè)、民辦非企業(yè)單位和個體經(jīng)濟組織”,。 

企業(yè),，大家都應(yīng)該清楚，是指經(jīng)過工商部門依法登記,，取得獨立法人或者非法人資格的民事主體,。 

民辦非企業(yè)單位是什么呢？國務(wù)院《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第二條本條例所稱民辦非企業(yè)單位,，是指企業(yè)事業(yè)單位,、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織,。 第三條 成立民辦非企業(yè)單位,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其業(yè)務(wù)主管單位審查同意，并依照本條例的規(guī)定登記,。 那么他到底是不是就是“個體經(jīng)濟組織”的負(fù)責(zé)人呢,？ 

勞動部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》1．勞動法第二條中的“個體經(jīng)濟組織”是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。 那么什么是“個體工商戶”呢,？ 

國務(wù)院《個體工商戶條例》第二條規(guī)定,，有經(jīng)營能力的公民，依照本條例規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記,，從事工商業(yè)經(jīng)營的,，為個體工商戶,。 

通過上述規(guī)定，我們可以得出一個共同的結(jié)論,，不管是企業(yè),、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織如果要成為用人單位主體,，必須經(jīng)過國家相關(guān)部門批準(zhǔn)登記,。否則，就不是用人單位,，這也就是為什么偵查卷第48頁,，勞動部門對投訴下了《投訴補正告知書》第一條就規(guī)定了需要提供“用人單位工商注冊登記資料”的原因。 

《中華人民共和國合同法》第二百五十一條承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,，交付工作成果,，定作人給付報酬的合同。（政府勞動部門只能受理勞動報酬,，本案無權(quán)受理） 

我們再回過頭來分析本案,，法律法規(guī)對拒不支付勞動報酬罪的用人單位的主體問題規(guī)定得清清楚楚，勞動法規(guī)定的“用工主體”必須的企業(yè)或者經(jīng)工商行政管理部門登記的“個體工商戶”,。本案鄒定友沒有取得工商登記,，他不是個體工商戶，他僅僅是個普通的賺取“來料加工費”差價的公民,，請問,，認(rèn)定鄒定友是勞動法規(guī)定的用工主體的法律依據(jù)在那里？既然鄒定友不是用工主體,，他拖欠的所謂“勞動報酬－－工資”又是憑什么法律規(guī)定來定性的,？ 

起訴書毫無根據(jù)將鄒定友拖欠被害人的承攬加工費定為“勞動報酬”,，是對法律作出任意解釋,，請問刑法規(guī)定的“罪刑法定原則”到那里去了？“法無明文規(guī)定的不為罪”的刑法原則還要不要,？ 

本案事實再清楚不過了,，鄒定友沒有取得工商執(zhí)照，從需要加工服裝的老板拿來布料,，分給本案的被害人去加工，然后按照加工件數(shù)給加工費,。很明顯,，他們之間是民法規(guī)定的“承攬關(guān)系”，勞動部門,、公安機關(guān)是不能干涉承攬加工費給不給的問題的,，這屬于私法的范疇,，由當(dāng)事人提起民事訴訟，如果利用國家刑事力量去干涉經(jīng)濟糾紛,，那和“討債公司”有什么區(qū)別,？ 

二、鄒定友沒有收到勞動部門的《勞動保障監(jiān)察限期改正指令書》,，本案缺乏基本催告程序,，鄒定友被刑拘逮捕明顯是錯案。 

證據(jù)顯示,，勞動部門將《勞動保障監(jiān)察限期改正指令書》寄到了鄒定友的戶籍所在地,，而鄒定友離開株洲之后一直居住在其妻子所在的懷化市，人也是在懷化抓的,，鄒定友被抓前根本就不知道勞動部門給他發(fā)過《勞動保障監(jiān)察限期改正指令書》,，他根本就不知道有通知的送達(dá)事實，請問何來的接到通知仍然“拒不支付”的行為,？ 

關(guān)于送達(dá)問題,，根據(jù)法律規(guī)定可以郵寄，但是郵寄送達(dá)的前提必須保證當(dāng)事人能夠收到或者知曉,。而本案中的簽收人陳坤是誰,？（是不是影視明星陳坤？）是不是鄒定友的同住成年家屬,？他是不是轉(zhuǎn)告了鄒定友了,？證據(jù)鏈已經(jīng)斷了！本案鄒定友在法定的催告條件沒有形成的情況下就被刑拘,，他并不構(gòu)罪,。 

三、鄒定友主觀方面沒有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的故意,。 

鄒定友欠其兄弟的錢,，而且債務(wù)發(fā)生在拖欠加工費前面很長時間，對償還正當(dāng)?shù)膫鶆?wù),，他有選擇權(quán),。 

四、案件缺乏被害人的陳述,。 

被害人的陳述系刑事訴訟的基本證據(jù),，起訴書稱有20多名員工受害，為什么只有4名的材料,？勞動部門的資料充其量系刑事訴訟的“書證”,，難道僅僅憑身份證復(fù)印件就能夠確認(rèn)有20多名員工嗎？即使有鄒定友的口供,，沒有其他證據(jù),，沒有被害人來陳述印證,，同樣無法認(rèn)定案件事實。 

五,、本案證據(jù)矛盾多多,，案件事實不清，勞動部門的材料錯誤漏洞百出,，一塌糊涂,。 

1、根據(jù)“存疑有利于被告原則”分析,。 

鄒定友到底欠被害人多少加工費事實不清,。僅僅有部分被害人的陳述，而鄒定友不承認(rèn)被害人的主張數(shù)目,，在沒有其他證據(jù)的情況下,，應(yīng)當(dāng)按照“存疑有利于被告原則”。這一點按照民事訴訟的角度也是同理“誰主張誰舉證,。 

2,、辦案機關(guān)違背“被告人不得自證其罪原則” 

被告人沒有自證其罪的義務(wù)，不能因為被告人不能或沒有證明自己無罪而認(rèn)定被告人有罪,。 

本案中自勞動部門開始,，就違背原則，認(rèn)為被害人主張多少欠款數(shù)就認(rèn)定多少,，形成如果“鄒定友不認(rèn)為欠這么多,，就應(yīng)該鄒定友自己提供證據(jù)”、包括公安,、檢察院都形成這樣的錯誤辦案邏輯,。這顯然不符合刑事訴訟法的規(guī)定。 

3,、鄒定友雖然在一張拖欠11萬的工資單上簽了“情況屬實”,，那是因為他不懂法律，不清楚什么是勞動關(guān)系,，什么是承攬加工關(guān)系,；他不清楚自己欠被害人的錢法律上的定性是什么？另外當(dāng)時是公安機關(guān)答應(yīng)他如果認(rèn)罪態(tài)度好可以取保候?qū)?/a>,，而且一直和他說如果把帳算好了,，把錢付了就不會追究責(zé)任的情況下簽的。 

審判長、審判員,、公訴人,，我作為律師，你們是執(zhí)法者,，但是我們都有一個共同的稱呼----法律人,。我們的共同職業(yè)準(zhǔn)則是一樣的---“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩,?！爆F(xiàn)在本案勞動部門已經(jīng)煮了這鍋夾生飯，公安檢察將它端上來了,，我們得仔細(xì)看看,，我們吃得還是吃不得啊,？刑事訴訟案件是剝奪人身自由的,，“尊重和保障人權(quán)”更是剛剛修改的《刑事訴訟法》明確規(guī)定的原則。 

本案被告人沒有取得營業(yè)執(zhí)照,，他不是用人單位的主體,，他和被害人之間不是勞動關(guān)系，自然拖欠的費用不是勞動報酬（工資）,，而是加工費,；退一步說，即使是拖欠勞動報酬,，在被告人沒有收到《勞動保障監(jiān)察限期改正指令書》,，沒有經(jīng)過必須的催告程序，他就被刑事拘留,、刑事逮捕,，他尚不構(gòu)成犯罪。對他追究刑事責(zé)任完全是錯誤的,。至于鄒定友通過銀行轉(zhuǎn)帳還他哥哥6萬元錢,，該債務(wù)發(fā)生在拖欠加工費之前，只要鄒定友拖欠被害人的錢性質(zhì)上不是“工資”,，他有選擇還前面的債務(wù),，無可厚非。 

我們不能因為鄒定友在公安交代時承認(rèn)“拖欠工資”就是拖欠工資,，他只有小學(xué)文化,，對事實和法律沒有判斷水平,，我們是法律人，我們應(yīng)當(dāng)講事實,、擺證據(jù),、重調(diào)查研究、對于剝奪人身自由的案件來不得半點馬虎,。我們也不能根據(jù)被害人報案說是“拖欠工資”就認(rèn)為是“拖欠工資”,，他們同樣對法律知識一竅不通，在此我也同情他們的遭遇,，但是相比被告人鄒定友被剝奪自由關(guān)入大牢,，孰重孰輕，我想大家心里應(yīng)該有桿秤,。 

最后,，引用一句古訓(xùn)“官家一滴墨，民間千行淚”結(jié)束本律師的辯護意見,，請尊敬的法庭能夠作出經(jīng)得起法律和歷史檢驗的判決,。