一,、信托與契約型私募基金比較

共同點(diǎn)：其都是資產(chǎn)管理行業(yè)下不可缺少的工具,，其本質(zhì)上都是“受人之托，代人理財”,。 

不同點(diǎn)：

二,、信托具有的優(yōu)勢及劣勢

1、優(yōu)勢

（1）可直接放委貸

（2）可設(shè)立信貸資產(chǎn)證券化

2,、劣勢

（1）人數(shù)限制：信托的人數(shù)不得超過50人

（2）投資范圍有限

三,、契約型基金優(yōu)勢及劣勢

1、優(yōu)勢

（1）人數(shù)優(yōu)勢：投資者人數(shù)可以為1-200人,。

（2）投資范圍廣

（3）無雙重稅負(fù)

因契約型私募基金不具備法人資格,，所以不是納稅主體。因此只需在收益分配環(huán)節(jié),，由受益人自行申報并繳納所得稅即可,，免于雙重征稅。而有限合伙企業(yè)也不被視為納稅主體,，但代扣代繳個人所得稅（20%）,；公司制企業(yè)本身為納稅主體（25%企業(yè)所得稅），代扣代繳個人所得稅（20%）

（4）設(shè)立,、變更程序簡單

設(shè)立階段：僅需要事后向基金業(yè)協(xié)會履行備案程序,，不需要進(jìn)行工商登記或變更等。因此設(shè)立契約型私募基金可以省去繁瑣的工商登記注冊程序,。

投資人變更階段：

1）投資人依據(jù)契約型私募基金基金合同的約定申購,、贖回。

2）契約型私募基金份額持有人通過份額轉(zhuǎn)讓方式來實(shí)現(xiàn)退出參與,，但受讓人業(yè)需滿足合格投資者的規(guī)定,。

（5）可以作為股東進(jìn)行登記

根據(jù)2015年10月16日，新三板發(fā)布《機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問答（一）——關(guān)于資產(chǎn)管理計劃,、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問題》,，明確基金子公司資產(chǎn)管理計劃、證券公司資產(chǎn)管理計劃,、契約型私募基金可以投資擬在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司的股權(quán),。

且契約型私募基金所投資公司申請在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌時,，股份可以直接登記為產(chǎn)品名稱。具體操作要點(diǎn)如下：

1）資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金所投資的公司申請掛牌時,，主辦券商在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中將資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金列示為股東,，并在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》充分披露資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金與其管理人和管理人名下其他產(chǎn)品的關(guān)系。

同時,，主辦券商就以下事項(xiàng)進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見：

• 一是該資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金是否依法設(shè)立,、規(guī)范運(yùn)作并已履行相關(guān)備案或者批準(zhǔn)手續(xù)；

• 二是該資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金的資金來源及其合法合規(guī)性,；

• 三是投資范圍是否符合合同約定,，以及投資的合規(guī)性；

• 四是資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金權(quán)益人是否為擬掛牌公司控股股東,、實(shí)際控制人或董監(jiān)高,。

2）資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金所投資的公司通過掛牌備案審查，辦理股份初始登記時,，掛牌業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)核對《股票初始登記申請表》涉及股東信息與《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中披露信息的一致性,。
3）中國結(jié)算發(fā)行人業(yè)務(wù)部核對股份登記信息與披露信息的一致性后，將股份直接登記在資產(chǎn)管理計劃或契約型私募基金名下,。

（6）退出方式多樣化

退出方式較為靈活,，主要有三種方式：

其一、契約型基金可以在基金合同中涉及正常的退出流程,，比如定期或者不定期進(jìn)行開放申贖的設(shè)計,，同時還可以設(shè)計違約退出條款；

其二,、委托人可以通過監(jiān)管規(guī)定的平臺進(jìn)行契約型基金的份額轉(zhuǎn)讓,，這樣也可以實(shí)現(xiàn)退出，完善流動性機(jī)制,；

其三,、契約型私募基金不需要進(jìn)行注冊登記。

（7）投資范圍寬泛

私募基金財產(chǎn)的投資范圍包括買賣股票,、股權(quán),、債券、期貨,、期權(quán),、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的,。因此,，“法無規(guī)定皆自由”即可以理解為契約式基金的投資范圍為管理人與基金份額持有人自由協(xié)商確定。

2,、劣勢

（1）投資不可以直接放委貸

（2）不可以直接設(shè)立ABS

（3）不具備法人資格

三,、契約型私募基金存在問題解析

根據(jù)中基協(xié)負(fù)責(zé)人就發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》答記者問,，其問援引如下：

兩年以來，在私募基金行業(yè)快速發(fā)展的過程中,，私募基金行業(yè)的各種問題和風(fēng)險也不斷凸顯,，不容忽視。這些問題對私募基金行業(yè)形象和聲譽(yù)造成了惡劣的社會影響,，危及私募行業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展和全局利益,。

一是濫用中國基金業(yè)協(xié)會的登記備案信息，非法自我增信,，甚至從事違法違規(guī)行為,。

中國基金業(yè)協(xié)會在官方網(wǎng)站及公開場合多次強(qiáng)調(diào)，私募基金登記備案不是行政許可,，協(xié)會對私募基金登記備案信息不做實(shí)質(zhì)性事前審查,。

但有些機(jī)構(gòu)利用私募基金管理人登記身份、紙質(zhì)證書或電子證明,，故意夸大歪曲宣傳,，誤導(dǎo)投資者以達(dá)到非法自我增信目的。有的“掛羊頭賣狗肉”,，借此從事P2P,、民間借貸、擔(dān)保等非私募基金管理業(yè)務(wù),。有的借私募基金之名從事非法集資等違法犯罪活動,。還有的倒賣私募基金管理人登記身份，非法代辦私募基金管理人登記,。

這些行為嚴(yán)重?fù)p害投資者利益和行業(yè)整體利益,，嚴(yán)重悖離了私募基金登記備案統(tǒng)計監(jiān)測、行業(yè)自律管理的制度設(shè)計初衷,。

二是私募基金行業(yè)魚龍混雜,、良莠不齊。

目前,，已登記但尚未備案基金的機(jī)構(gòu)數(shù)量占已登記私募基金管理人的69%,，其中部分機(jī)構(gòu)長期未實(shí)質(zhì)性開展私募基金管理業(yè)務(wù)，甚至根本沒有展業(yè)意愿,；有些機(jī)構(gòu)不具備從業(yè)人員,、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運(yùn)營的基本設(shè)施和條件,；有些機(jī)構(gòu)內(nèi)部管理混亂,，缺乏有效健全的內(nèi)控制度；有些從業(yè)人員自律意識不強(qiáng)，不具備從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的基本素質(zhì)和能力,。

三是有些機(jī)構(gòu)法律意識淡薄,、合規(guī)意識缺乏，沒有按規(guī)定持續(xù)履行私募基金信息報告義務(wù),。

盡管機(jī)構(gòu)在申請時已書面承諾其登記備案信息真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,，并將按要求持續(xù)向中國基金業(yè)協(xié)會報送季度,、年度和重大事項(xiàng)信息，但為數(shù)不少的機(jī)構(gòu)存在不如實(shí)填報信息,，不如實(shí)登記多地注冊的多個關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu),，未按要求更新報送信息的情況，甚至長期“失聯(lián)”,。

四是違法違規(guī)經(jīng)營運(yùn)作,。

有些機(jī)構(gòu)公開推介私募基金，承諾保本保收益,，向非合格投資者募集資金,；有些機(jī)構(gòu)不能勤勉盡責(zé)，因投資失敗而“跑路”,；更有甚者,，借私募基金名義搞非法集資，從事利益輸送,、內(nèi)幕交易,、操縱市場等違法犯罪行為。

從上可以看出契約性私募基金同樣也存在的相同問題,，重點(diǎn)篩選了如下問題,，并進(jìn)行解析處理。

（一）關(guān)于契約型私募基金管理人收取業(yè)績報酬的問題,。

三月份注定是私募基金的“多事之春”,，昔日明星基金經(jīng)理陳揚(yáng)帆創(chuàng)立猛犸資產(chǎn)后，其發(fā)行“光輝歲月”產(chǎn)品,，在封閉期內(nèi)進(jìn)行多次計提業(yè)績報酬事件掀開了私募基金管理人收取業(yè)績報酬存在的問題,。小編聽到這個消息時，非常義憤填膺,，小編認(rèn)為主要存在以下幾個問題：

1,、封閉期內(nèi)提取業(yè)績報酬是否合理

2、未履行信批義務(wù)

此處小編僅列明其存在問題,，具體的文章小編近期會以一篇正文形式發(fā)布,，盡情期待,。

（二）關(guān)于契約型基金的風(fēng)險隔離問題

風(fēng)險隔離主要包括資產(chǎn)混同風(fēng)險、破產(chǎn)隔離風(fēng)險等,。

1、資產(chǎn)混同風(fēng)險

契約型私募基金資產(chǎn)與管理人固有資產(chǎn)混同的風(fēng)險,，這也是實(shí)踐中存在的重大風(fēng)險?，F(xiàn)存部門規(guī)章規(guī)定：基金財產(chǎn)與基金管理人財產(chǎn)相互獨(dú)立，但契約型基金是新事物,，舊法對新事物效力如何,？有權(quán)機(jī)關(guān)（包括司法機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)等）對契約型基金的財產(chǎn)是否屬于獨(dú)立財產(chǎn),、能否與基金管理人的自有財產(chǎn)相互獨(dú)立還沒有確定結(jié)論,，基金的財產(chǎn)可能被認(rèn)為與基金管理人的財產(chǎn)混同。

2,、管理人破產(chǎn)時破產(chǎn)風(fēng)險隔離

由于存在上述契約型私募基金資產(chǎn)與管理人固有資產(chǎn)混同的風(fēng)險,，那么在私募基金管理人發(fā)生破產(chǎn)時，其破產(chǎn)風(fēng)險可能波及私募基金資產(chǎn),，此時現(xiàn)有法律并未明確規(guī)定,，私募基金資產(chǎn)不屬于管理人及托管人的破產(chǎn)資產(chǎn)。

（三）關(guān)于契約型私募基金稅收問題

雖然根據(jù)2015年10月16日,，新三板發(fā)布《機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問答（一）——關(guān)于資產(chǎn)管理計劃,、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問題》，明確基金子公司資產(chǎn)管理計劃,、證券公司資產(chǎn)管理計劃,、契約型私募基金可以投資擬在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司的股權(quán)。

但是實(shí)踐中存在的問題是工商登記不認(rèn)可,。那么就存在大量的私募基金管理人作為股東,，且在工商部門登記。那么項(xiàng)目運(yùn)作過程中的收益等都是直接分配給管理人,，再由管理人進(jìn)行內(nèi)部分配給投資者的形式處理,，這過程中就存在收益被認(rèn)定為管理人的收入而征收稅，面對這種情況監(jiān)管部門也在尋去解決辦法,。

（四） 關(guān)于契約型基金關(guān)聯(lián)交易問題

私募基金管理人同時擔(dān)任多個契約型基金的管理人時,，此時會存在管理人是否會“公平對待管理的不同基金”的情形，由于私募基金本身的“私”性使得未必能過保護(hù)投資者的合法利益,，此種情況需要在設(shè)計契約型基金的基金合同時書面約定,，是否可以有關(guān)聯(lián)交易，其實(shí)可以放開關(guān)聯(lián)交易,，只要合法合規(guī)公平的關(guān)聯(lián)交易不禁止,，特殊情況下說明理由且管理人同意可以開展關(guān)聯(lián)交易,。

同時也需要契約型私募基金管理人完善相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易制度，在發(fā)生關(guān)聯(lián)交易情形時需及時履行信息披露義務(wù),，不管是向監(jiān)管機(jī)構(gòu)還是想委托人都要立即履行信息披露,，這樣才能防范利益輸送，更好的保護(hù)投資者的合法權(quán)益,。

（五）對外簽約或做股東等時存在混淆的問題

如果對外登記契約型私募基金管理人為股東,，那么此種情況下從形式上來講私募管理人為股東，不利于外界的辨識,，此種情況的解決辦法為,，可以在相關(guān)的合同協(xié)議或者其他文件中注明私募基金管理人代表XXX基金，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)等全部歸集與XXX基金,，必要情況面可以授權(quán)管理人或者托管人行使,。