一、案情簡介

2013年5月14日,，原告杭州XX安裝公司向杭州市下城區(qū)人民法院提起訴訟,，要求被告杭州XX房產(chǎn)公司支付工程款234172元。原告訴稱：依照雙方合同約定,，被告應(yīng)在收到原告結(jié)算資料后45日內(nèi)完成結(jié)算,，并在結(jié)算完成7日內(nèi)支付至工程款的97%，余款兩年保修期滿后付清,。被告一直怠于履行結(jié)算義務(wù),，以致原告至今未收到工程結(jié)算款。原告多次催促并發(fā)送律師函催告無果,，故向人民法院提起訴訟,。

被告辯稱：雙方已于2006年11月21日完成結(jié)算，且被告也對工程審價報告進行了確認?，F(xiàn)原告時隔七年之久才向被告主張工程款,，其主張已經(jīng)超過訴訟時效，懇請人民法院駁回原告的全部訴訟請求,。

被告為證明其主張,，向法庭提供了被告2006年11月21日簽認的審價報告單，同時提供竣工驗收文件證明案涉工程已于2005年7月竣工驗收合格,。

杭州市下城區(qū)人民法院經(jīng)開庭審理后認為：向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年,，原告已2006年11月21日對被告作出的審價報告進行了確認,，按照合同約定，被告應(yīng)于7日內(nèi)向原告支付工程款的97%,，余款在兩年保修期后支付,。但原告至2012年2月27日才發(fā)函向被告催討工程款，早已超過2年的訴訟時效,。原告也未提供證據(jù)證明此前存在訴訟時效中斷,、中止的情形。故原告的訴訟請求已超過訴訟時效,，本院不予支持,。遂判決駁回原告杭州XX安裝公司的全部訴訟請求。

一審判決后原告并未提起上訴,。

二,、法律分析

本案的爭議焦點實際有兩個，一是本案的訴訟時效何時開始計算,；二是原告發(fā)出的律師函能否起到中斷訴訟時效的作用,。我們分析如下：

一、關(guān)于訴訟時效何時開始計算的問題,，我們認為本案應(yīng)區(qū)分工程尾款和質(zhì)量保證金,，兩者的訴訟時效開始計算日期并不一致。

首先,，對于工程尾款,，《中華人民共和國民法通則》第一百三十五條規(guī)定，向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年,，法律另有規(guī)定的除外,。第一百三十七條規(guī)定，訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算,。但是,，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護,。有特殊情況的,，人民法院可以延長訴訟時效期間。本案中,，依照原,、被告雙方合同的約定，結(jié)算完成后7日內(nèi)支付至工程款的97%,，余款2年保修期滿后支付,。原告2006年11月21日對被告的審價報告作出確認，也即原告認同審價報告對整個工程價款的審價結(jié)果,，當日原告即已經(jīng)清楚被告還有多少工程款未支付,，換言之,，當日原告已經(jīng)清楚對被告有主張工程款的權(quán)利。到2006年11月28日,，原告未收到被告支付的工程款,，應(yīng)當也知道其主張工程款的權(quán)利受到被告侵害了，其完全有權(quán)向被告要求承擔付款責任,，所以本案原告主張支付至97%的工程尾款的訴訟時效也從當日開始計算,。到2008年11月27日，兩年的訴訟時效已經(jīng)屆滿,，原告主張支付至工程款97%的權(quán)利已經(jīng)超過訴訟時效,，當然不受法律保護，其對被告的債權(quán)已經(jīng)成了自然債權(quán),；

其次,，剩余3%屬于質(zhì)量保證金，按照合同約定應(yīng)當在工程竣工驗收合格之日起兩年保修期滿后支付,。本案案涉工程2005年7月5日即已竣工,，則2007年7月4日后原告有權(quán)向被告主張支付該筆質(zhì)量保證金。從2007年7月5日起,，主張質(zhì)量保證金的訴訟時效開始計算，至2009年7月4日,，兩年的訴訟時效已經(jīng)屆滿,，原告在2013年才提起訴訟，當然也超過訴訟時效,。

二,、本案原告發(fā)律師函催討是否中斷了訴訟時效。如前面分析,，原告2012年2月27日向被告發(fā)律師函時,，已經(jīng)超過了訴訟時效，當然也起不到中斷訴訟時效的作用,。實際上原告所發(fā)送的律師函想要達到的目的是被告的回函,，如果被告回函答復(fù)認可并承諾還款了，則本案的訴訟時效將重新開始計算,。但本案被告并未有任何答復(fù),。

三、律師建議

本案實際上案情并不復(fù)雜,，但依然值得施工企業(yè)深思,，我們認為本案對有關(guān)主張工程款的訴訟時效的認定也是值得其他施工企業(yè)借鑒的。司法實踐中,，施工合同糾紛的訴訟時效是一個非常復(fù)雜的問題,，也有很多到現(xiàn)在都沒有明確界定,。例如，未完成結(jié)算主張工程款的訴訟時效何時起算,？無效合同是否有訴訟時效,，如果有的話何時開始計算？等等,。所以,，施工企業(yè)應(yīng)當嚴格遵守“權(quán)利應(yīng)當及時行使”的原則，訴訟時效設(shè)置的目的也是督促權(quán)利人及時行使自己向人民法院請求保護權(quán)利的權(quán)利,，“法律不保護惰于行使權(quán)利的人”,。因此，我們建議：

一,、工程竣工驗收合格后應(yīng)嚴格按照合同約定的期限以合理有形的形式向建設(shè)單位報送結(jié)算申請文件,。

這里包含兩點，一是在合同約定的期限,，這個是非常重要的,。一是影響到工程利息的起算時間?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定,，利息從應(yīng)付工程款之日起計付，當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,，下列時間視為應(yīng)付款時間：（二）建設(shè)工程沒有交付的,，為提交竣工結(jié)算文件之日。按照該規(guī)定,，合同約定付款時間的,，從約定付款時間之日開始計算利息。如本案中雙方約定結(jié)算后7日,，則利息從2006年11月8日即開始計算利息,。如果沒有約定或者建設(shè)單位收到報送的結(jié)算資料后怠于結(jié)算的（施工合同通用條款的約定），則按收到結(jié)算文件之日起開始計息,，否則只能從起訴之日開始計息,。由此可見及時報送結(jié)算文件的重要性。而且按照現(xiàn)今的司法實踐,，施工企業(yè)主張結(jié)算的訴訟時效通說是合同約定期限后兩年,，當然如果是建設(shè)單位的原因則例外；二是什么是合理有形的形式,，我所受托的處理的工程施工合同糾紛中,，經(jīng)常有施工企業(yè)實際上報送過結(jié)算申請資料，但就是拿不出對方收到資料的證據(jù)，以致一些案件被法院按起訴之日計息判決,。因此,，在報送結(jié)算文件時如果是通過直接遞交方式的，一定要注意保留建設(shè)單位簽收的依據(jù),，而且簽收之人必須是有權(quán)簽收的,，這個有權(quán)簽收應(yīng)當是合同約定的簽收人或者工程實施時一直都是其在簽收往來文件，對此可以提供收發(fā)文本予以佐證的,。如果是采用快遞方式郵寄的,，應(yīng)當在快遞面單上注明工程、文件名稱,、結(jié)算價款等,，如“***工程竣工結(jié)算資料，工程造價為***元”,，注明郵寄時間,，同時更為重要的是應(yīng)當保留好快遞面單和對方收到文件的快遞底單，如果采用ems郵寄的,，可以通過網(wǎng)上查詢,，查詢到的記錄打印出來后再到郵寄處蓋戳即可。

二,、及時發(fā)函催討工程款,。

按照法律規(guī)定，在訴訟時效期間內(nèi),，當事人一方向另一方主張權(quán)利的,，訴訟時效中斷。所謂訴訟時效中斷,，即從當日開始重新計算，已經(jīng)過去的“清零”,。電話,、上門催討無疑是當事人主張權(quán)利的一種合法形式，但一旦發(fā)生訴訟,，這就需要提供證據(jù)予以證明,。本案其實不能排除原告在訴訟時效期間內(nèi)通過電話或者上門向被告催討工程款的可能，原告在庭審時也提出每年都有催討過,，但卻拿不出證據(jù)予以證明,，這也是我們律師辦案中經(jīng)常遇到的問題。因此,，我們建議施工企業(yè)：

1,、應(yīng)當在訴訟時效期間內(nèi)發(fā)函，尤其是對于那些長期拖欠的舊債,，應(yīng)當一年一次書面催討,；

2,、催討最好是書面發(fā)函的形式，這樣可以便于舉證,；

3,、不管是律師函還是自己的名義發(fā)函，本身區(qū)別都不大,，關(guān)鍵還是要注意函件送達的形式,，能否證明你已經(jīng)發(fā)過而且發(fā)的是催討工程款的函，我們建議可以采用上述ems郵寄或公證送達的形式,。

三,、如果超過訴訟時效應(yīng)當如何應(yīng)對。

這其實也是很復(fù)雜的,，每個案件的實際情況都不一樣,，所以也不可能有一種皆可使用的好方法。我們根據(jù)我所辦案的經(jīng)驗總結(jié)如下：

1,、不要輕易放棄自己的權(quán)利,，法律規(guī)定訴訟時效必須一方提出抗辯法院才進行審查，如對方未提出時效抗辯法院則不主動審查,；

2,、收集以往催討過的證據(jù)，例如差旅費票據(jù),、能夠證明當時去催討的證人證言等,，實踐中如果真的要找也是能找出來一些的；

3,、盡量采取補救措施,，依照法律規(guī)定，超過訴訟時效,，但對方同意付款的,，訴訟時效重新計算。當然方法很多,，但應(yīng)仔細衡量后才實施,。

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