錯誤申請財產(chǎn)保全造成他人損失的行為從本質(zhì)上看是一種侵權(quán)行為。

屬于《民法通則》規(guī)定的行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn),、人身,，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。

因財產(chǎn)保全引起的損害賠償案件,，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的過錯責(zé)任歸責(zé)原則,。

追究申請人的侵權(quán)民事責(zé)任，需認(rèn)定其具備侵權(quán)行為的構(gòu)成必須具備的三項條件，即侵害行為,、損害結(jié)果,、以及侵害行為與損害結(jié)果之間具備因果關(guān)系。

（一）如何認(rèn)定“申請確有錯誤”,？

不應(yīng)僅從字面上理解為申請人敗訴或未完全勝訴則構(gòu)成“申請有錯誤”,，一般認(rèn)為應(yīng)達(dá)到構(gòu)成違反普通人的注意義務(wù)，即構(gòu)成重大過失的程度,。

從實踐中的具體情況看,，申請人的申請錯誤，可以表現(xiàn)在申請前提錯誤,、財產(chǎn)保全對象錯誤,、保全數(shù)額超過訴訟請求范圍等多種情況。

（二）如何確定損失范圍,？

損失必須是實際發(fā)生的損失,，不包括間接損失或者預(yù)期利益損失。

因錯誤申請財產(chǎn)保全造成損失的類型有：

（1）申請人對被申請人的資金實物申請保全措施,，影響被申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動,，使其在利潤上遭受損失；

（2）由于財產(chǎn)保全,，扣押,、查封了被申請人的某項財物或產(chǎn)品，使得被申請人不能履行與他人的合法合同,，而致其承擔(dān)違約責(zé)任遭受損失,；

（3）申請人申請對某項特定物進行財產(chǎn)保全，使被申請人無法從事某項特定活動而造成的損失,；

（4）因錯誤的申請財產(chǎn)保全,，致使被申請人在商業(yè)信譽、企業(yè)形象上遭受的損失,；

（5）申請人對被申請人的股票債券實物等進行保全措施,，使被申請人在市場價格波動的情況下無法出售，造成的跌價損失,；

（6）申請人對被申請人的債權(quán)等采取保全措施,，請法院予以劃扣,，造成被申請人的利息損失；

（7）申請人對被申請人的實物申請財產(chǎn)保全措施,，造成的保管費用支出,。

除以上類型以外，還存在申請人對被申請人的實物進行保全,，由于實物無法長期保存或自然損耗造成的損失等其他情況,。

（三）如何認(rèn)定保全行為與損失之間的因果關(guān)系？

認(rèn)定錯誤申請財產(chǎn)保全損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系,，通常要求這種因果關(guān)系是直接的,。

應(yīng)結(jié)合錯誤申請財產(chǎn)保全與損害結(jié)果之間的必要性、充分性和關(guān)聯(lián)性三個角度進行考察,，并結(jié)合案件的具體情況予認(rèn)定。

（四）財產(chǎn)保全被申請人有防止損失擴大的義務(wù)

與《合同法》規(guī)定的防止損失擴大義務(wù)相類似這一義務(wù)實際上是一種不真正的義務(wù),，即如果當(dāng)事人違反這一義務(wù),，被申請人將會喪失對擴大部分的損失應(yīng)有的權(quán)利。

（五）舉證責(zé)任

無論錯誤申請財產(chǎn)保全造成的損失屬于何種類型,，由于此種損失系侵權(quán)之債,，按照“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)原則以及《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定,，被申請人或其他受害人應(yīng)在訴訟中對自己所遭受的損失負(fù)舉證責(zé)任,。

（一）對于證明“申請卻有錯誤”,，可以從財產(chǎn)保全對象錯誤,、保全超額兩個方面證明：

（1）對于保全對象錯誤，從委托人最后被判不承擔(dān)保證義務(wù),，對方當(dāng)事人存在重大過失進行論證,；

（2）對于保全超標(biāo)，可以委托價格認(rèn)證中心或評估公司對被保全房屋進行價值評估,，得出保全數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過訴訟請求范圍的結(jié)論,。

（二）對于損失范圍和舉證責(zé)任，可以從以下幾個方面結(jié)合實際情況進行考慮：

（1）不能按時交房所支付的違約金,。

舉證：售房合同,、支付違約金的憑證等

（2）已售出的房屋無法辦理房產(chǎn)證，支付購房戶逾期辦證違約金,。

舉證：售房合同,、支付違約金的證據(jù)等

（3）無法辦理房產(chǎn)證，房屋解封后,，根據(jù)政府文件規(guī)定,，需交納的公共維修基金上漲,，產(chǎn)生的差價損失。

舉證：政府文件等

（4）租金損失,。

舉證：保全直接影響出租,，且已向法院提出房屋出租受限申請等

（5）房價下跌損失。

舉證：1.排除保全障礙,，房屋在保全期間的正常出售情況,；2房價下跌狀況

（6）融資經(jīng)營的成本，如因錯誤查封,，導(dǎo)致當(dāng)時未售出房屋無法進入市場正常交易,，資金周轉(zhuǎn)困難，向銀行貸款,，產(chǎn)生的利息損失,。

舉證：保全直接導(dǎo)致需要融資，融資事實,，以及利息的支付事實,。

（7）被查封房產(chǎn)的市場價值的利息損失。

舉證：1.房產(chǎn)的市場價值,；2.相關(guān)的法律依據(jù)

（8）將房產(chǎn)抵押融資,，并通過資金周轉(zhuǎn)產(chǎn)生效益損失。

舉證：1.能夠在銀行貸款,；2.由于保全行為,，銀行不同意對其貸款；3.由于銀行不同意貸款,，造成其損失的實際發(fā)生,。

（9）對經(jīng)營造成一定影響，帶來一定損失,，酌情判決,。

舉證：不利影響，如信譽,、額外的勞動支出等

（10）評估費,。

舉證：評估是為了證明超額查封

（11）律師費

舉證：律師費是必然選擇的結(jié)果

（三）關(guān)于因果關(guān)系

證明保全行為與損失之間存在直接因果關(guān)系是重點，也是難點,。

證明存在因果關(guān)系,，往往是通過舉證來完成，而判斷這種因果關(guān)系是否是直接的,，很大程度上依賴于法官的價值判斷,。

通過查找以往判例，基本可以發(fā)現(xiàn)這類案件的勝訴概率極低,，在前述關(guān)于損失范圍的11個類型中,，只有評估費以及經(jīng)營影響損失是得到支持的,，而且支持的數(shù)額都不大。

《中華人民共和國民事訴訟法》

第一百條 人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全,、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的,，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施,。

第一百零二條 保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物,。

第一百零五條 申請有錯誤的,，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。

第一百零八條 當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的,，可以申請復(fù)議一次,。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

《中華人民共和國民法通則》

第一百三十二條 當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的,，可以根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任,。

第一百三十四條 承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：

一,、停止侵害；

二,、排除妨礙,；

三、消除危險,；

四,、返還財產(chǎn)；

五,、恢復(fù)原狀,；

六、修理,、重作,、更換；

七,、賠償損失,；

八、支付違約金,；

九,、消除影響,、恢復(fù)名譽；

十,、賠禮道歉,。

以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨適用,，也可以合并適用,。

人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外,，還可以予以訓(xùn)誡,、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,，并可以依照法律規(guī)定處以罰款,、拘留。

《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》

第二條　侵害民事權(quán)益,，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,。

本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán),、健康權(quán),、姓名權(quán)、名譽權(quán),、榮譽權(quán),、肖像權(quán)、隱私權(quán),、婚姻自主權(quán),、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán),、用益物權(quán),、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán),、專利權(quán),、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán),、股權(quán),、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益,。

第三條　被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,。

第六條　行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,。

根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯,，行為人不能證明自己沒有過錯的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第七條　行為人損害他人民事權(quán)益,，不論行為人有無過錯,，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定,。

第十五條　承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：

（一）停止侵害,；

（二）排除妨礙；

（三）消除危險,；

（四）返還財產(chǎn),；

（五）恢復(fù)原狀；

（六）賠償損失,；

（七）賠禮道歉,；

（八）消除影響、恢復(fù)名譽,。

以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式,，可以單獨適用，也可以合并適用,。

第十九條　侵害他人財產(chǎn)的,，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他方式計算。

第二十四條　受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的,，可以根據(jù)實際情況,，由雙方分擔(dān)損失。