第九條自然人,、法人或者其他組織可以選擇符合其捐贈意愿的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位進行捐贈,。捐贈的財產應當是其有權處分的合法財產。

　　【釋義】本條是關于捐贈主體可以選擇受贈對象捐贈其合法財產的規(guī)定,。

　　一,、捐贈主體包括公民、法人或者其他組織

　　多年來,，境內境外的捐贈對促進我國的教育,、科學、文化,、衛(wèi)生及其他社會公共和福利事業(yè)的發(fā)展,，發(fā)揮了重要作用。境內的捐贈主體主要是公民,、法人和其他組織,，境外的捐贈主體主要有國際組織、外國民間組織,、海外華僑華人以及港澳臺同胞,。為更好地鼓勵捐贈，保護捐贈人的積極性和合法權利,，有必要明確捐贈主體的范圍,。捐贈法規(guī)定,，自然人、法人和其他組織是進行公益事業(yè)捐贈的主體,。這里的自然人和法人都是民法上的概念,。

　　1.自然人。自然人是相對于法人而言的,，指具有民事權利能力和民事行為能力的公民個人,，不僅包括境內的公民個人，也包括外國人,、華僑以及港澳臺同胞,。

　　需要注意的是，由于作為一種特殊的民事法律行為,，捐贈具有自愿和無償的特點,，因而判斷某一公民捐贈行為的法律后果時，必須考慮捐贈人是否具有法定的民事行為能力,。依據我國民法通則的規(guī)定,，十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力,，可以獨立進行民事活動,。因而他實施的捐贈需由個人承擔法律后果。十周歲以上十八周歲以下的未成年人,，以及不能完全辨認和控制自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動,。因而由他實施的捐贈行為只有在與他的年齡,、智力相適應的情況下，才由其本人承擔法律后果,。十周歲以下的未成年人以及被宣告為無民事行為能力的成年人,，只能由他的法定代理人代理民事活動。實踐中,，一些學校動員未成年學生實施捐贈的情況并不少見,，這樣的捐贈在充分尊重未成年人意愿的情況下，還必須符合民法有關自然人民事行為能力的規(guī)定,。

　　2.法人,。所謂法人，是指依法成立,，有必要的財產和經費,，有自己的名稱、組織機構和場所,，具有民事權利能力和民事行為能力,，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織,。我國的法人包括企業(yè)法人以及機關、事業(yè)單位和社會團體法人,。他們是重要的捐贈主體。

　　3.其他組織,。所謂其他組織是指除自然人,、法人以外的各類社會組織，它包括境內以及境外的各類民間組織,、非政府組織,、國際組織以及外國政府等。這些組織已經并將繼續(xù)對公益事業(yè)捐贈發(fā)揮積極作用,。

　　二,、捐贈主體有權選擇受贈對象

　　本條規(guī)定，自然人,、法人或者其他組織可以選擇符合其捐贈意愿的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位進行捐贈,。這一規(guī)定包含兩方面內容：一是捐贈活動必須充分尊重捐贈主體的意愿，符合捐贈自愿原則,；二是捐贈人選擇受贈對象必須限于公益性的社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位兩類主體,。捐贈自愿原則不僅包括捐贈人是否實施捐贈的自愿、捐多捐少的自愿,、捐贈何種標的的自愿以及如何實施捐贈的自愿,，還包括捐贈人有權選擇受贈對象的自愿。捐贈人有權選擇受贈對象是實施捐贈的重要前提,。

　　到目前為止,，我國已有不少省市制定了有關捐贈方面的地方性法規(guī)和政府規(guī)章。其中,，多數法規(guī)和規(guī)章都規(guī)定,，捐贈人有權選擇受贈對象。將各地的這些做法和經驗上升到法律的高度,，是符合捐贈工作的實際情況,，符合廣大捐贈人的愿望的。

　　捐贈人選擇受贈對象的范圍有兩類,，即在公益性的社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位兩類受贈主體中進行選擇,。不同的公益性社會團體和公益非營利的事業(yè)單位，有著不同的宗旨和目的,，比如,，中華慈善總會，其宗旨是發(fā)揚人道主義精神,，弘揚中華民族扶貧濟困的傳統(tǒng)美德,，幫助社會上不幸的個人和群體,，開展多種形式的社會救助工作。中華環(huán)?；饡淖谥际峭七M中國環(huán)境保護的管理,、科學研究、宣傳教育,、人才培訓,、學術交流、環(huán)保產業(yè)發(fā)展以及涉外活動等各項環(huán)保事業(yè)的發(fā)展,。不同的捐贈人實施捐贈的目的也是有所不同的,，如有的是資助青少年教育，有的是要保護環(huán)境,，有的是要救濟貧困,，有的是要鼓勵見義勇為。同時,，不同的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位,，在捐贈財產的使用效果和程序上也會有所不同。因此,，規(guī)定捐贈人可以選擇捐贈對象,，有利于實現捐贈人的意愿，有利于受贈人加強對受贈財產的使用和管理,，提高捐贈財產的使用效果,。

　　三、捐贈財產應當是捐贈人有權處分的合法財產

　　1.捐贈財產,。捐贈財產即捐贈的標的物,，主要包括三類：一類是款項，如霍英東先生捐資設立的青年教師獎勵基金,，曾憲梓先生捐資設立的師范教育獎勵基金,。二是實物，如汽車,、藥品,、電器、字畫等,。三是項目捐贈,，即以一定的款項和實物完成特定項目的捐贈，如霍英東先生為亞運會捐贈的英東游泳館,。規(guī)定捐贈財產應當是捐贈人有權處分的合法財產包含兩層意義：一是捐贈的財產必須是合法的,；二是捐贈人對捐贈的財產必須具有處分權。

　　2.捐贈財產必須是合法財產,。公民,、法人或者其他組織捐贈的財產必須是自己的合法財產,。憲法第十二條規(guī)定，“禁止任何組織和個人用任何手段侵占或者破壞國家的和集體的財產”,。第十三條規(guī)定,，“國家保護公民的合法的收入、儲蓄,、房屋和其他合法財產的所有權”,。民法通則第七十二條、第七十三條,、第七十四條,、第七十五條進一步規(guī)定,，財產所有權的取得不得違反法律規(guī)定,，禁止任何組織或者個人侵占、哄搶,、私分,、截留或者破壞國家的、集體的以及公民個人的合法財產,。刑法則對搶劫,、貪污、盜竊,、詐騙,、侵占、挪用,、窩藏,、聚眾哄搶等侵犯財產的犯罪行為規(guī)定了相應的刑罰。這些規(guī)定說明：國家,、集體和公民個人的合法財產不受侵犯,。捐贈人在實施捐贈時，應當遵守憲法,、法律等的規(guī)定,，捐贈的財產必須具有合法性，即財產的來源,、取得和占有必須符合憲法和法律的有關規(guī)定,。

　　3.捐贈人對捐贈的財產還必須依法享有處分權。所謂處分權,，是指所有人對財產享有依法進行處置的權利,。處分權是一項重要的財產權能，它與所有權關系密切,。民法通則第七十一條規(guī)定,，“財產所有權是指所有人依法對自己的財產享有占有,、使用、收益和處分的權利”,。這說明,，對財產的占有、使用,、收益和處分是所有權的四項權能,。處分權是其中之一。對財產擁有所有權的人,，就當然擁有處分權,。對財產行使處分權有兩種方式，即對財產的消費和轉讓,。對財產的消費屬于事實上的處分,，而對財產的轉讓屬于法律上的處分。捐贈則是轉讓財產的一種方式,。所以,，捐贈財產必須是捐贈人有權處分的財產。反過來說,，對財產擁有所有權的人,，當然可以根據自己的意愿對財產實施捐贈。

　　4.對企業(yè)捐贈財產的限制,。由于處分權直接決定了所有權的歸屬,，因而，它是所有權的核心,。但是,，處分權作為所有權的一項權能，也是可以基于法律規(guī)定和所有人的意志而與所有權相分離的,。比如,，國有企業(yè)、集體企業(yè)和其他性質的企業(yè),，其財產的所有權都可以依法與處分權相分離,。在企業(yè)財產所有權與處分權相分離的情況下，企業(yè)可以對財產行使處分權,，而對企業(yè)財產實施捐贈則是行使處分權的一種方式,。但是，企業(yè)對財產實施捐贈必須符合以下條件：第一,，這種捐贈應當在法律規(guī)定的處分權范圍內,，或者取得財產所有權人的授權。沒有法律的規(guī)定或者取得特定的授權，任何企業(yè)以及企業(yè)負責人都不得慷國家或者其他財產所有權人之慨,，對經營管理的生產資料和勞動產品隨意進行捐贈,。第二，捐贈財產應當是企業(yè)所能支配的財產,，即稅后和償還債務后企業(yè)的自有資金,。任何企業(yè)及其負責人都不得對應納稅款、應償債務的財產進行捐贈,。第三,，企業(yè)的捐贈應當在生產經營有贏利的情況下進行，自身經營虧損的企業(yè)不宜實施大額捐贈,。

　　第十條公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位可以依照本法接受捐贈,。

　　本法所稱公益性社會團體是指依法成立的，以發(fā)展公益事業(yè)為宗旨的基金會,、慈善組織等社會團體,。

　　本法所稱公益性非營利的事業(yè)單位是指依法成立的，從事公益事業(yè)的不以營利為目的的教育機構,、科學研究機構,、醫(yī)療衛(wèi)生機構,、社會公共文化機構,、社會公共體育機構和社會福利機構等。

　　【釋義】本條是關于受贈主體的規(guī)定,。

　　過去,，受贈單位的種類比較多，有國家機關,、社會團體,、各類基金會、科研機構,、學校,、醫(yī)院，還有村委會,、居委會等,。受贈主體混亂，不利于規(guī)范捐贈活動,，不利于加強對捐贈財產的使用和管理,。為促進捐贈事業(yè)的健康發(fā)展，公益事業(yè)捐贈法對受贈主體作了規(guī)范,，規(guī)定原則上由公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位接受捐贈,，向他們捐贈可以享受本法規(guī)定的優(yōu)惠待遇。除此以外，捐贈人仍然可以向其他組織和個人實施贈與,，但其權利義務關系不由本法調整,，而由民事方面的其他法律調整。本條規(guī)定包括以下三點內容：

　　一,、受贈主體須依法接受捐贈

　　本條第一款規(guī)定,，公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位可以依照本法接受捐贈。這一規(guī)定有幾層含義,。第一,，本法規(guī)定的受贈主體主要是公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位。第二,，公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位接受用于公益事業(yè)的捐贈必須依照本法的規(guī)定進行,。本法對接受捐贈的有關規(guī)定主要包括捐贈應當堅持自愿和無償的原則，禁止強行攤派或者變相攤派,；對捐贈財產的使用應當尊重捐贈人的意愿,，符合公益目的，不得挪用,、侵占和損壞捐贈財產,；應當加強對捐贈財產的使用、管理和監(jiān)督,；捐贈財產依法享有有關稅收方面的優(yōu)惠,；違反本法有關規(guī)定應當承擔相應的法律責任；等等,。這些規(guī)定對規(guī)范受贈活動,，保護受贈主體的合法權利，促進公益事業(yè)發(fā)展都有重要作用,。

　　二,、公益性社會團體

　　在我國，社會團體是指中國公民自愿組成,，為實現會員共同意愿,，按照一定的章程開展活動的非營利性社會組織。按照性質,、地位和活動領域的不同,，可以對社會團體進行不同的分類，公益性社會團體是其中從事公益性社會服務的一類,。本條第二款規(guī)定了公益性社會團體的概念,。這一概念包含以下內容：

　　1.公益性社會團體必須依法成立。憲法第三十五條規(guī)定,，中華人民共和國公民有言論,、出版、集會、結社,、游行,、示威的自由。結社自由是公民的一項政治權利,。為保障公民的結社自由,，維護社會團體的合法權益，加強對社會團體的登記和管理,，必須將社會團體的登記,、管理及其活動納入法制軌道。1998年10月25日國務院發(fā)布的《社會團體登記管理條例》,，對社會團體的成立條件,、登記管理程序等作出了規(guī)定。依據條例,，申請成立公益性社會團體,，應當先經其業(yè)務主管單位審查同意，由發(fā)起人向登記管理機關申請籌備,，登記成立,。

　　2.公益性社會團體必須以發(fā)展公益事業(yè)為宗旨。公益事業(yè)是指本法第三條規(guī)定的四類事項,。

　　3.公益性社會團體主要包括各類基金會,、慈善組織等團體。根據國務院1988年9月27日公布的《基金會管理會辦法》,，基金會是指對國內外社會團體和其他組織以及個人自愿捐贈資金進行管理的民間非營利性組織,，是社會團體法人,?；饡幕顒幼谥际峭ㄟ^資金資助推進科學研究、文化教育,、社會福利和其他公益事業(yè)的發(fā)展,。慈善組織則是專門從事救助困難的社會群體和個人的組織。目前全國性的公益性基金會和慈善組織主要有中國殘疾人基金會,、中華慈善總會,、中國紅十字基金會、宋慶齡基金會,、中國青少年發(fā)展基金會,、中華環(huán)境保護基金會等。此外,，各地還興辦了不少基金會和慈善組織,，如廣州慈善會、天津鶴童老年公寓等。適應市場經濟和各類社會公益事業(yè)發(fā)展的需要,，各種公益性社會團體將不斷發(fā)展壯大,。

　　三、公益性非營利的事業(yè)單位

　　本條第三款規(guī)定了公益性非營利事業(yè)單位的概念,。對這一概念需要掌握以下幾點內容：

　　1.作為受贈主體的事業(yè)單位必須依法成立,。事業(yè)單位是指國家為了社會公益目的，由國家機關或者其他組織利用國有資產舉辦的,，從事教育,、科學、文化,、衛(wèi)生等活動的社會服務組織,。國務院1998年10月25日公布的《事業(yè)單位登記管理暫行條例》，對事業(yè)單位的成立條件,，登記程序作了規(guī)定,。根據該條例，事業(yè)單位由縣級以上各級人民政府及其有關主管部門批準成立,。事業(yè)單位應當具備法人條件,。事業(yè)單位法人登記事項包括名稱、住所,、宗旨和業(yè)務范圍,、法定代表人、經費來源等情況,。申請事業(yè)單位法人登記,，應當向登記管理機關提交登記申請書、審批機關的批準文件,、場所使用權證明,、經費來源證明以及其他有關證明文件。

　　2.作為受贈主體的事業(yè)單位所從事的業(yè)務必須是公益性和非營利的,，兩者缺一不可,。公益性業(yè)務是指本法第三條規(guī)定的四類事項?！胺菭I利性”是公益性事業(yè)單位區(qū)別于公司,、企業(yè)的根本特征，這一特征取決于它們成立的宗旨和目的,。公司,、企業(yè)的成立就是以生產、經營和營利為目的的,，而事業(yè)單位的設立則以公益為目的,，因而它所從事的業(yè)務應當是非營利性的,。當然，事業(yè)單位在其存在過程中,，也必然會同外界發(fā)生一定的經濟聯系,，進行必要的經濟活動，但這些經濟聯系和經濟活動,，應當圍繞其從事公益事業(yè)的宗旨開展,，而不應當以營利為目的，從事經營活動,。事業(yè)單位依法舉辦的營利性組織,，必須實行獨立核算，依照國家有關公司,、企業(yè)等經營組織的法律,、法規(guī)進行登記和管理。

　　3.公益性非營利事業(yè)單位的范圍,。作為受贈主體的公益性非營利的事業(yè)單位包括教育機構,、科學研究機構、醫(yī)療衛(wèi)生機構,、社會公共文化機構,、社會公共體育機構和社會福利機構等，如國家興辦的學校,、醫(yī)院,、科研所、博物館,、圖書館,、體育館、敬老院,、孤兒院等,。這些機構都是由國家機關舉辦或者其他組織利用國有資產舉辦的，以從事教育,、科學,、文化、衛(wèi)生,、體育以及其他社會公共福利事業(yè)為宗旨。由它們直接接受并使用捐贈財產,，是發(fā)展公益事業(yè)所必須的,。

　　四、民辦非企業(yè)單位成為受贈主體的條件

　　國務院1998年10月25日公布了《民辦非企業(yè)登記管理條例》,。根據條例的規(guī)定,，民辦非企業(yè)單位是指企業(yè),、事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產舉辦的,，從事非營利性社會服務活動的社會組織,。成立民辦非企業(yè)單位必須具備法定的條件并依照法定程序進行登記、接受監(jiān)督和管理,。從這些規(guī)定可以看出,，民辦非企業(yè)單位與事業(yè)單位的一個重要區(qū)別是，它利用的是非國有資產,，相同點是,，它也是非營利性的法人團體，因此,，它具備了受贈主體的部分條件,。但是，成為受贈主體還應當具備另一個重要條件,，即它所從事的必須是公益事業(yè),。而民辦非企業(yè)單位中有一部分是從事公益事業(yè)的，有一部分從事的則不是公益事業(yè),。比如,，學校、醫(yī)院,、科研機構,、社會服務和福利機構以及部分文藝、體育單位等從事的是公益事業(yè),；而一些社會調查機構,、人才交流和勞動服務機構、婚姻介紹機構,、律師事務所等從事的則不是公益事業(yè),。因此，從事公益事業(yè)的民辦非企業(yè)單位可以成為受贈主體,，而從事非公益事業(yè)的一類民辦非企業(yè)單位則不能成為受贈主體,。

　　第十一條在發(fā)生自然災害時或者境外捐贈人要求縣級以上人民政府及其部門作為受贈人時，縣級以上人民政府及其部門可以接受捐贈,，并依照本法的有關規(guī)定對捐贈財產進行管理,。

　　縣級以上人民政府及其部門可以將受贈財產轉交公益性社會團體或者公益非營利的事業(yè)單位；也可以按照捐贈人的意愿分發(fā)或者興辦公益事業(yè),，但是不得以本機關為受益對象,。

　　【釋義】本條是關于政府作為受贈主體的規(guī)定。

　　一,、政府能否成為受贈主體

　　在捐贈法起草,、論證過程中,，政府能否成為受贈主體是各方面爭論的焦點。一種意見認為,，政府不應當成為受贈主體,。理由是：(1)隨著改革的不斷深入，弱化政府權力,，將政府職能向民間轉移已是必然趨勢,，而將政府作為受贈主體與這一趨勢不符。(2)政府的職責是管理,，經費開支來源于稅收,。如果政府以接受捐贈的方式來補充經費開支，就有向公民增加稅收的嫌疑,。(3)在捐贈活動中,，捐贈人和受贈人處于平等地位，而政府是管理部門,，有募捐,、審批、發(fā)放等權力,，再成為受贈主體,，就難以確定其在捐贈活動中的地位。(4)推動和發(fā)展公益事業(yè)是政府的職責,，但這并不意味著政府就可以作為受贈一方直接介入捐贈活動,，為減少捐贈活動中的中間環(huán)節(jié)，盡快實現捐贈目的,，需要設立一些民間中介機構而不是政府機構來從事捐贈活動,。另一種意見認為，政府應當成為受贈主體,。理由是：(1)確定受贈主體既要努力與國際接軌,，又要承認國內發(fā)展的階段性，我國的民間機構還處于建立和發(fā)展階段,，需要政府的扶持和幫助,。(2)政府與公益性社會團體、事業(yè)單位是相輔相成的,，而不是競爭的關系,，隨著市場經濟的發(fā)展和完善，政府職能將逐漸淡化,，但在過渡時期又不能將工作完全放棄,，應當在捐贈活動中起一定作用。(3)與社團,、基金會相比,，政府接受、承辦和落實捐贈,，所需費用不需要從捐贈財產中開支,，這就提高了捐贈財產的使用效率，有利于實現捐贈人的愿望,。(4)不少大型捐贈項目,，對困難群體和個人的捐贈，特別是來自境外的捐贈,，由政府來簽約,、規(guī)劃和使用，有利于確保捐贈的實現,。

　　立法機關經過廣泛征求意見,，反復研究，認為建立小政府大社會需要一個過程,，目前我國的公益性組織還處于起步和發(fā)展階段,，很多公益事業(yè)還需要政府出面承辦，應當規(guī)定政府可以接受捐贈,。但是,，政府接受捐贈又必須受到嚴格的限制，即在幾種特殊情況下才可以接受捐贈,。

　　二,、政府在兩種情況下可以接受捐贈

　　第一種情況是，政府在救助災害時可以接受捐贈,。救災是一個比較特殊的問題,，時效性很強。我國的災害發(fā)生比較頻繁,，人民政府承擔的救災任務很重,。發(fā)生自然災害時，僅靠民間社會組織的力量來接受捐贈并將捐贈財產轉用于災區(qū)災民是不夠的,。與民間社會組織相比,，政府有宏觀管理社會的職能，有強大的組織,、指揮和協(xié)調能力,。一旦發(fā)生重大自然災害，由政府來接受捐贈,，并將捐贈財產迅速送達災區(qū)和災民手中,，便于及時救災搶險，盡快實現捐贈目的,。

　　第二種情況是,，應境外捐贈人的要求,，政府可以接受捐贈。一些港澳臺胞,、海外華僑,、華人、外國政府組織以及其他境外的捐贈人,，出于對人民政府的信任,，希望將財產直接捐贈給政府，并通過政府盡快實現捐贈目的,。因此,，在境外捐贈人提出要求的情況下，政府可以接受捐贈,?？紤]到鄉(xiāng)級人民政府人員和力量上的局限，規(guī)定由縣級以上人民政府及其部門在上述兩種情況下接受捐贈,，有利于在特殊情況下對捐贈財產進行統(tǒng)一安排,，加強對捐贈財產的使用、管理和監(jiān)督,。這里的政府部門包括民政部門及其他部門,。

　　三、政府對受贈財產的處理

　　縣級以上人民政府及其部門對接受的捐贈財產可以采取兩種處理方式,。一是將受贈財產轉交給公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位,。在這一情況下，政府及其部門實際上是捐贈人和公益性組織之間的橋梁,；只要不是急需由人民政府直接去幫助捐贈人實現捐贈目的,，政府就應當將受贈財產轉交給公益組織；這樣做既符合捐贈人的意愿,，也符合建立小政府大社會,、將公益事業(yè)交給公益性組織去辦以及培育和促進市場經濟發(fā)展的要求。二是可以按照捐贈人的意愿分發(fā)或者興辦公益事業(yè),。由于捐贈人有權選擇受贈對象,，有權決定捐贈財產的用途和使用方式，特別是在救助災害以及境外捐贈人要求人民政府及其部門接受捐贈的情況下,，充分尊重捐贈人的權利和意愿,，由政府將捐贈財產直接分發(fā)到災民及其他困難的群體和個人手中，或者利用捐贈財產興辦公益事業(yè),，對盡快實現捐贈目的就具有重要意義,。但是，政府及其部門承擔的僅僅是分發(fā)財產和興辦公益事業(yè)的職責，而不得以本機關和本部門為受益對象,。政府受贈而其機關和人員并不受益,，體現了政府服務社會的職能，也是加強黨風廉政建設的需要,。

　　第十二條捐贈人可以與受贈人就捐贈財產的種類,、質量,、數量和用途等內容訂立捐贈協(xié)議,。捐贈人有權決定捐贈的數量、用途和方式,。

　　捐贈人應當依法履行捐贈協(xié)議,，按照捐贈協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產轉移給受贈人。

　　【釋義】本條是關于捐贈人與受贈人訂立捐贈協(xié)議的規(guī)定,。

　　為加強對捐贈工作的管理,，使捐贈工作健康順利地發(fā)展，應當區(qū)別不同情況,，對捐贈的程序作出適應規(guī)定,。協(xié)議捐贈是捐贈形式中重要的一種。捐贈協(xié)議應當采用書面形式,。

　　一,、簽訂捐贈協(xié)議是捐贈人與受贈人之間的自愿行為

　　在起草捐贈法的過程中，對捐贈人應否與受贈人簽訂捐贈協(xié)議,，有兩種不同意見,。一種意見認為，為防止假借捐贈名義謀取名利,，避免出現不必要的糾紛,，應當引導當事人簽訂捐贈合同；捐贈人捐贈重要物品以及數額較大的款項,，必須與受贈人簽訂捐贈協(xié)議,，并依法進行公證。另一種意見認為,，贈與是實踐性法律行為,，應當以交付標的物作為生效條件，受贈人不得以捐贈協(xié)議向捐贈人追索標的物,，以保護捐贈人的積極性,；簽訂捐贈協(xié)議在華僑、港澳臺胞的捐贈活動中較難實施,，因而不宜作出規(guī)定,。

　　立法機關經過反復研究，認為，捐贈活動是捐贈人和受贈人雙方的自愿行為,，既不能強行攤派,，也不能強迫受贈，捐贈程序應當體現捐贈人和受贈人雙方的意愿,。公民,、法人或者其他組織在捐贈其合法財產時，不僅有權選擇符合其意愿的受贈對象,，也有權選擇實施捐贈的形式,，而捐贈協(xié)議是一種約定捐贈人和受贈人權利義務的好形式。但需要注意的是,，是否簽訂捐贈協(xié)議應當取決于捐贈人與受贈人雙方共同的意愿,，任何單方特別是受贈一方不得強迫或者變相強迫捐贈人簽訂捐贈協(xié)議。

　　二,、捐贈協(xié)議的內容

　　捐贈協(xié)議實際就是民法意義上的合同,。合同的內容由捐贈人和受贈人雙方約定，主要內容包括當事人的名稱或者姓名和住所,，標的,，數量，質量,，價款或者報酬,，履行期限、地點和方式,，違約責任以及解決爭議的辦法等,。捐贈協(xié)議的內容適用合同法有關合同內容的規(guī)定，主要包括捐贈財產的種類,、質量,、數量和用途等內容。

　　由于捐贈是一種自愿和無償的行為,，因而在訂立捐贈協(xié)議時,，捐贈人不得要求受贈人給付價款和報酬，也不得要求受贈人對捐贈人給予其他任何利益性質的回報,。也就是說,，捐贈協(xié)議基本上是一種單務合同，在一般情況下,，只有捐贈人一方負有捐贈的義務,。但在某些情況下，受贈人也負有義務,，比如,，受贈人有義務在約定的時間,、地點接受捐贈，受贈人有義務按照捐贈人的意向和要求使用捐贈財產等,。也由于捐贈協(xié)議基本上是一種單務合同,，捐贈人是訂立捐贈協(xié)議的主要一方，因而捐贈協(xié)議的主要內容應當由捐贈人決定,。捐贈人有權決定捐贈財產的數量,、用途以及捐贈的方式。在捐贈協(xié)議中,，捐贈人捐贈什么即捐贈的種類不僅應當由捐贈人決定,，也應當征得受贈人的同意。但在確定了捐贈種類后,，對捐贈多少即捐贈的數量應當由捐贈人一方決定,。捐贈人也有權決定誰是受益人以及捐贈財產的使用方式，即捐贈財產的用途,。

　　三、捐贈協(xié)議的效力

　　捐贈活動中常見的問題是,，捐贈人作出捐贈承諾后并不兌現,。這就需要明確，捐贈行為的法律性質是什么?捐贈協(xié)議是一經簽訂就生效還是實際履行時才生效?

　　在捐贈法起草過程中,，對不同形式捐贈承諾的法律效力存在爭議,。一種意見認為，在公開場合,，特別是在救災募捐的特定場合作出口頭捐贈承諾的,，應當以作出承諾的時間為生效時間，如果反悔,，就必須在什么情況下承諾的,，再在什么情況下申明不能履行，消除影響,，否則是對社會和公眾的欺騙,；書面協(xié)議捐贈的，協(xié)議一經簽訂就應當生效,。另一種意見認為,，不應當將口頭承諾和書面協(xié)議作為捐贈生效的條件。理由是：(1)捐贈是自愿行為,，承諾后不兌現的只是個別情況,，不必用法律規(guī)范。(2)一些社會名流承諾捐贈后如無特殊情況,，都會履約,；如果不履行，也不宜對其采取強制措施，而應耐心做工作,。(3)如果在法律上明確規(guī)定對不履約者強制措施,，會在海外產生不良影響。(4)避免捐贈糾紛首先要加強對受贈單位自身的管理,，使其能理智,、妥善地處理捐贈承諾。

　　立法機關經過反復研究,，認為捐贈承諾的形式和法律效力,，根據具體情況在適用本法的同時還應當適用合同法的有關規(guī)定。

　　合同法第十條規(guī)定,，“當事人訂立合同,，有書面形式、口頭形式和其他形式”,。第一百八十五條規(guī)定,，“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同”,。這說明,，公益事業(yè)捐贈是贈與的一種，對捐贈承諾既可以采取書面形式,，也可以采取口頭形式,。由于贈與合同特別是有關公益事業(yè)捐贈的合同具有一定的特殊性，不宜對捐贈承諾的形式作出統(tǒng)一規(guī)定,，但遇有數額較大的捐贈財產時,，應當提倡捐贈人與受贈人根據具體情況簽訂捐贈協(xié)議。實踐中,，在電視義演等公開場合口頭承諾捐贈的,，捐贈人一般都同時或者隨后即與法定的受贈主體簽訂捐贈協(xié)議。這種辦法也應當提倡,。

　　合同法第一百八十六條規(guī)定,，“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與”。這說明,，普通的贈與合同是實踐性合同,，在贈與財產實際轉移之前不具有法律效力。所謂實踐性合同,，是指當事人除了意思表示之外,，還必須實際交付標的物方能成立的合同，即合同是否有效以當事人實際交付標的物為前提,。但合同法第一百八十六條同時又規(guī)定,，“具有救災,、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,，不適用前款規(guī)定”,。這說明，具有救災,、扶貧等社會公益性質的捐贈合同是諾成性合同,，一旦訂立就具有法律效力。所謂諾成性合同,，是指雙方當事人意思表示一致即可成立的合同,，也是當事人雙方一旦承諾就必須履行的合同。

　　合同法第一百八十八條規(guī)定,，具有救災,、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同,，贈與人不交付贈與的財產的,，受贈人可以要求給付。第一百八十九條規(guī)定,，因贈與人故意或者過失致使贈與的財產毀損,、滅失的，贈與人應當承擔損害賠償責任,。這些規(guī)定要求，捐贈協(xié)議一旦簽訂,，捐贈人就應當依法履行捐贈協(xié)議,，按照協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產轉移給受贈人；否則,，將要承擔相應的法律責任,。

　　第十三條捐贈人捐贈財產興建公益事業(yè)工程項目，應當與受贈人訂立捐贈協(xié)議,，對工程項目的資金,、建設、管理和使用作出規(guī)定,。

　　捐贈的公益事業(yè)工程項目由受贈單位按照國家有關規(guī)定辦理項目審批手續(xù),，并組織施工或者由受贈人和捐贈人共同組織施工。工程質量應當符合國家質量標準,。

　　捐贈的公益事業(yè)工程項目竣工后,，受贈單位應當將工程建設、建設資金的使用和工程質量驗收情況向捐贈人通報,。

　　【釋義】本條是關于捐贈工程項目的規(guī)定,。

　　一,、捐贈工程項目應當簽訂捐贈協(xié)議

　　1.捐贈人應當與受贈人就捐贈工程項目簽訂協(xié)議。工程項目是一種特殊的捐贈標的,。捐贈實踐中,，境內捐贈人以及海外華僑、華人以及港澳臺胞向境內捐贈工程項目的不在少數,。捐贈工程項目有以下特點：一是捐贈人對捐贈工程項目的投資數額較大,；二是工程項目從捐贈到建成再到交付受益人使用涉及提供用地、興建配套設施,，并需要經過復雜的運輸,、施工和管理過程；三是工程項目的建筑質量直接關系到建筑市場秩序的健康發(fā)展和受益人的人生安全,。規(guī)定捐贈人捐贈工程項目應當與受贈人簽訂捐贈協(xié)議,，是保證捐贈人順利實現捐贈目的以及受贈人嚴格按照捐贈協(xié)議落實捐贈項目的需要，也是保證工程項目質量和安全以及受益人切身利益的需要,。

　　2.捐贈協(xié)議的內容,。完成工程項目所需的基本要素是資金、建設和管理,。捐贈人應當與受贈人在捐贈協(xié)議中明確約定用于工程項目建設的資金,；約定工程建設組織、施工的主體,、方式和期限,；約定有關工程建設監(jiān)理、建筑安全生產管理以及建筑工程質量管理的內容,。在捐贈協(xié)議中約定上述事項時,，捐贈人應當享有主要對受贈人提出要求的權利。在對完成捐贈工程項目所需的基本要素進行約定后,，捐贈人還應當對受益人如何使用捐贈工程與受贈人進行約定,；對捐贈工程的使用方式，受贈人應當充分尊重捐贈人的意愿,。

　　二,、捐贈工程項目的審批、組織施工和質量標準

　　1.捐贈工程項目的審批,。捐贈工程項目的審批,、組織施工和質量標準應當符合建筑法的有關規(guī)定。根據建筑法的規(guī)定,，工程項目在開工前,，建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證。申請領取許可證應當具備下列條件：(1)已經辦理建筑工程用地批準手續(xù),；(2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,，已經取得規(guī)劃許可證,；(3)已經確定建筑施工企業(yè)；(4)有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料,；(5)有保證工程質量和安全的具體措施,；等等。在完成捐贈建筑工程項目的過程中,，受贈單位即是建筑法規(guī)定的建設單位,。上述工程項目手續(xù)均由受贈單位具體辦理。

　　3.捐贈工程項目的組織施工,。在辦理完捐贈工程項目審批手續(xù)后,，即可組織施工。組織施工可以由受贈人單獨進行,，也可以由捐贈人與受贈人共同進行,。組織施工的程序應當遵守建筑法的有關規(guī)定。在建筑工程發(fā)包與承包的招標投標活動中,，應當依法遵循公開,、公正、平等競爭的原則,，擇優(yōu)選擇承包單位,。所選擇的建筑施工企業(yè)、勘察單位,、設計單位和工程監(jiān)理單位,，應當符合法律規(guī)定的從業(yè)資格。

　　3.捐贈工程項目的質量,。捐贈工程的建筑質量應當符合國家規(guī)定的質量標準,。根據建筑法的規(guī)定，建筑工程勘察,、設計、施工的質量必須符合國家有關建筑工程安全標準的要求,。建設單位不得以任何理由,，要求建筑設計單位或者建筑施工單位在工程設計或者施工作業(yè)中違反法律、行政法規(guī),，降低建筑工程質量,。建筑施工企業(yè)必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同的約定,，對建筑材料,、建筑配件和設備進行檢驗，不合格的不得使用,。由于捐贈工程項目具有公益性質,，體現了捐贈人的善良愿望,，受贈單位在組織施工過程中，就更應當嚴格遵守建筑法的有關規(guī)定,，十分注意建筑工程質量,，以保護和體現捐贈人的積極性和善良愿望，保障公益事業(yè)健康發(fā)展,。

　　三,、對捐贈工程項目的監(jiān)督

　　為加強對捐贈工程項目的監(jiān)督和管理，受贈單位有義務主動接受捐贈人的監(jiān)督,，在捐贈的公益事業(yè)工程項目竣工后,，向捐贈人通報以下有關情況：一是有關工程建設的情況，包括建筑工程的審批和許可,、發(fā)包與承包,、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產管理以及建筑施工進度等,；二是有關建設資金的使用情況,，主要包括建設資金的用途、去向,；三是工程質量驗收情況,，交付竣工驗收的建筑工程，需要有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書,，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件,。

　　第十四條捐贈人對于捐贈的公益事業(yè)工程項目可以留名紀念；捐贈人單獨捐贈的工程項目或者主要由捐贈人出資興建的工程項目,，可以由捐贈人提出工程項目的名稱,，報縣級以上人民政府批準。

　　【釋義】本條是關于捐贈人對捐贈工程項目留名以及提出捐贈工程項目名稱的規(guī)定,。

　　一,、捐贈人對于捐贈的公益事業(yè)工程項目可以留名紀念。捐贈實踐中,，不少捐贈人希望在自己捐資建設的工程項目上留名,，以示其支持公益事業(yè)的善良心愿。法律對這一心愿應當予以肯定和保護,。允許捐贈人在工程項目上留名紀念,，實際上也是通過社會和公眾賦予捐贈人的一種榮譽。但是,，捐贈人的留名應當符合法律,、法規(guī)的規(guī)定，并符合當地的風俗習慣和社會公共利益,。

　　二,、捐贈人可以提出捐贈工程項目的名稱,。捐贈工程項目的名稱通常與捐贈財產的受益人以及特定的公益事業(yè)領域有密切聯系。由于捐贈人有權決定捐贈財產的受益人,，有權決定捐贈財產用于何種公益事業(yè)領域,，因而他也應當有權提出捐贈工程項目的名稱。捐贈人在兩種情況下可以提出捐贈工程項目的名稱：一是捐贈人單獨捐贈的工程項目,。在這一情況下,，捐贈人是工程項目唯一的捐贈主體，因而他可以單獨提出工程項目的名稱,。二是主要由捐贈人出資興建的工程項目,。在這種情況下，工程項目的捐贈主體可能有多個,，而一個工程項目又只能有一個名稱,，因而由出資最多的捐贈人即主要捐贈人提出工程項目的名稱是適當的。但是,，捐贈人提出的捐贈工程項目名稱應當符合法律,、法規(guī)的有關規(guī)定，符合當地的風俗習慣和社會公共利益,。由于捐贈工程項目的情況比較復雜,，對捐贈工程項目進行命名在實踐中也會遇到各種情況，因此,，本條規(guī)定,，捐贈人提出的捐贈工程項目的名稱應當報縣級以上人民政府批準。

　　第十五條境外捐贈人捐贈的財產,，由受贈人按照國家有關規(guī)定辦理入境手續(xù),；捐贈實行許可證管理的物品，由受贈人按照國家有關規(guī)定辦理許可證申領手續(xù),，海關憑許可證驗收,、監(jiān)管。

　　華僑向境內捐贈的,，縣級以上人民政府僑務部門可以協(xié)助辦理有關入境手續(xù),，為捐贈人實施捐贈項目提供幫助。

　　【釋義】本條是關于境外捐贈人捐贈財產和華僑向境內捐贈辦理手續(xù)的規(guī)定,。

　　境外捐贈不同于境內捐贈，涉及海關監(jiān)管,、商品檢驗,、衛(wèi)生檢疫等問題，因此,，捐贈法需要對境外捐贈的程序作出專門規(guī)定,。

　　一,、境外捐贈的財產由受贈人辦理入境手續(xù)

　　境外財產進入境內需要接受海關、商檢,、衛(wèi)生檢疫等部門的檢查和監(jiān)管,。根據海關法規(guī)定，海關依法監(jiān)管進出境的運輸工具,、貨物,、行李物品和其他物品；進出境物品的所有人可以自行辦理報關手續(xù),，也可以委托他人辦理報關手續(xù),；進出境的運輸工具、貨物,、物品,，必須通過設立海關的地點入境；進境運輸工具到達設立海關的地點時,，運輸工具負責人應當向海關如實申報,，交驗單證；進出境物品的所有人應當向海關如實申報,，并接受海關查驗,。為避免捐贈人因捐贈財產而引起的工作負擔，由受贈人辦理捐贈財產入境手續(xù),。受贈人在辦理捐贈財產的入境手續(xù)的同時,，還須遵循國家衛(wèi)生檢疫法、進出口商品檢驗法等法律,、法規(guī)的規(guī)定,，依法辦理手續(xù)，接受檢查,、檢驗,。

　　二、許可證申領手續(xù)的辦理

　　海關法第十八條規(guī)定,，“國家限制進出口的貨物,，沒有進出口許可證的，不予放行,，具體處理辦法由國務院規(guī)定”,。對外貿易法第十一條規(guī)定，“實行配額或者許可證管理的貨物,、技術,，必須依照國務院規(guī)定經國務院對外經濟貿易主管部門或者由其會同國務院有關部門許可，方可進口或者出口”。目前,，國家限制進口,、實行許可證管理的主要是機電產品，包括汽車,、摩托車,、電視機、錄音機,、電視機顯像管,、電冰箱、洗衣機,、計算機,、照相機等19種產品，以及其他實行許可證管理的物品,。

　　所有接受捐贈的國家限制進口的產品,，都應憑批準文件向對外經濟貿易部及其授權機構申領許可證，海關憑許可證驗收,、放行,。對外經貿部1993年制定的《進口許可證發(fā)證機關名錄和進口許可證商品審批及發(fā)證程序》，規(guī)定了對外經貿部特派員辦事處領證商品駐各地的發(fā)證機關名錄,，各省,、自治區(qū)、直轄市,、較大市領證商品的發(fā)證機關名錄,，以及進口許可證商品的審批及申請發(fā)證程序。根據這些規(guī)定,，接受限制進口產品許可證的申領和批準手續(xù)均由境內受贈人依法辦理,。海關是國家的進出境監(jiān)督管理機關。為防止發(fā)生假借捐贈名義進行走私,、騙匯,、逃稅和營利活動的行為，境內受贈人接受的捐贈財產在海關驗放后還需依法接受海關的監(jiān)督管理,。

　　三,、華僑捐贈財產入境手續(xù)的辦理

　　長期以來，華僑出于愛祖國,、愛故鄉(xiāng)的熱情,，向國內捐贈了相當數量的物資、設備,，用于興辦各種公益事業(yè),。各級人民政府僑務部門在協(xié)助華僑辦理捐贈財產入境手續(xù),，幫助華僑實現捐贈目的等方面發(fā)揮了積極作用。僑務部門是各級人民政府負責僑務工作的專門機構,，是聯系海外華僑的橋梁和紐帶。為華僑捐贈提供服務是它的職責之一,；不少海外華僑也信任僑務部門,，希望通過它幫助實現捐贈。因此,，本條規(guī)定,，遇有華僑向境內捐贈的情況，縣級以上人民政府僑務部門可以協(xié)助辦理有關入境手續(xù),，為捐贈人實現捐贈目的提供幫助,。