文章從施工合同的成立與生效條件,、施工合同無效的情形和無效的法律后果三方面進(jìn)行論述。

1,、在中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人時(shí)施工合同成立,，中標(biāo)無效時(shí)施工合同是不成立的，此時(shí)相關(guān)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任,。

2,、施工合同的效力，應(yīng)依據(jù)《民法典》第一百四十三條規(guī)定,，從施工合同雙方的主體資格,、雙方的意思表示真實(shí)、施工合同的內(nèi)容三個(gè)方面進(jìn)行分析認(rèn)定。

在主體方面,，強(qiáng)調(diào)無論是施工單位還是分包單位均應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的施工資質(zhì),。

在意思表示方面，區(qū)分真意保留和隱藏行為,，并強(qiáng)調(diào)對(duì)善意相對(duì)人的保護(hù),，即在合同簽訂時(shí)，相對(duì)人不知行為人是故意作出與內(nèi)心真實(shí)意思不一致的表示的,，則仍以表示行為來解釋意思表示的內(nèi)涵,。

3、“黑白合同”,、借用資質(zhì)合同,、借名合同的認(rèn)定

“黑白合同”屬于隱藏行為，對(duì)于黑合同是否有效,，仍需依據(jù)《民法典》第第一百四十三條第（一）,、（三）項(xiàng)的內(nèi)容確認(rèn)。

借名合同,，如果是發(fā)包人強(qiáng)制要求借名簽訂合同的,，則所簽訂的合同屬于“黑白合同”，參照“黑白合同”的認(rèn)定規(guī)則,。

借用資質(zhì)合同,，其中“資質(zhì)借用”合同是無效合同，而施工合同,，如果發(fā)包人是善意的,，則發(fā)包人和資質(zhì)出借人形成施工合同關(guān)系，如果是非善意的,，則發(fā)包人和資質(zhì)借用人形成施工合同關(guān)系,。《建工解釋一》第一條第一款第（二）向所規(guī)定的行為就是發(fā)包人非善意情況的施工合同,。

在施工合同內(nèi)容方面,，打擊違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包和違法分包的行為,。對(duì)于此三種行為的具體情況可以參照《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》,。

4、在施工合同無效后,，產(chǎn)生兩個(gè)法律效果,，一是折價(jià)補(bǔ)償,、二是賠償損失,。在具體案件中，法院傾向性認(rèn)為仍應(yīng)當(dāng)參照雙方所簽訂的合同約定，確定具體的數(shù)額,。

1,、建設(shè)單位是工程款的承擔(dān)主體，無論是在直接發(fā)包還是在委托代建的情況下,，建設(shè)單位均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付工程款的義務(wù),。

2、在工程轉(zhuǎn)包的情況下,，轉(zhuǎn)承包人和轉(zhuǎn)包人之間存在合同關(guān)系,，轉(zhuǎn)承包人可以請(qǐng)求轉(zhuǎn)包人支付工程價(jià)款、可以請(qǐng)求發(fā)包人在欠付轉(zhuǎn)包人工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任,，也可以向發(fā)包人提起代位權(quán)訴訟,。但轉(zhuǎn)承包人的權(quán)利并不是無限的，轉(zhuǎn)承包人無權(quán)突破多層債的關(guān)系,，請(qǐng)求發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任,；轉(zhuǎn)承包人在向發(fā)包人主張欠付工程款債權(quán)時(shí)，不能加重發(fā)包人的付款責(zé)任,；代位權(quán)訴訟也只能突破一層債的關(guān)系,，不能行使代位權(quán)的代位權(quán)。

3,、在工程分包的情況下,，合法分包的分包承包人可以向分包人主張權(quán)利，也可以依據(jù)民法典關(guān)于代位權(quán)的規(guī)定,，向發(fā)包人提起代位權(quán)訴訟,。

在發(fā)包人指定分包的情況下，要注意區(qū)分發(fā)包人通過指定分包的方式支解工程,，如果是支解工程的,，分包承包人即是實(shí)際的承包人，可以向發(fā)包人直接請(qǐng)求支付工程價(jià)款,。

在違法分包的情況下,，分包承包人可以參照轉(zhuǎn)承包人的權(quán)利主張債權(quán)。

4,、在借用資質(zhì)的情況下,，要區(qū)分發(fā)包人是否善意。如果發(fā)包人是善意的,，發(fā)包人與資質(zhì)出借人,、資質(zhì)出借人與資質(zhì)借用人之間是兩個(gè)合同關(guān)系，資質(zhì)借用人有權(quán)依據(jù)與出借人的約定主張權(quán)利,。

如果發(fā)包人是非善意的,，則借用人有權(quán)請(qǐng)求發(fā)包人支付工程款,，并有權(quán)請(qǐng)求出借人在收到工程款范圍內(nèi)支付款項(xiàng)。

5,、內(nèi)部承包情況下,，應(yīng)注意區(qū)分內(nèi)部承包與借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包和違法分包的關(guān)系,，如果承包人和建筑企業(yè)之間不具有人,、材、機(jī)的關(guān)系的話,，這種內(nèi)部承包即是違法的,，屬于無效合同，可以參照轉(zhuǎn)包和違法分包進(jìn)行處理,。

6,、實(shí)際施工人，實(shí)際施工人可以向與其沒有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人,、違法分包人提起代位權(quán)訴訟,。

7、工程款付款條件,，文章認(rèn)為在工程質(zhì)量合格,、建設(shè)工程合法的情況下，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付工程款,。

文章從工程款數(shù)額的認(rèn)定,、管理費(fèi)與轉(zhuǎn)包差價(jià)的保護(hù)、工程款利息的保護(hù)進(jìn)行論述,，認(rèn)為：

1,、雙方所簽訂的書面施工合同、結(jié)算協(xié)議,、竣工結(jié)算文件,、審計(jì)結(jié)論均可以作為工程款數(shù)額認(rèn)定的依據(jù)。其中書面施工合同是認(rèn)定工程款數(shù)額的基礎(chǔ),，即便是在合同無效的情況下,，施工合同的約定仍可以作為支付賠償款的依據(jù)；結(jié)算協(xié)議的效力較高且結(jié)算協(xié)議的效力獨(dú)立于施工合同,；竣工結(jié)算文件只有在施工合同專用條款中進(jìn)行約定,，才可以作為結(jié)算依據(jù)；審計(jì)結(jié)論是人民法院認(rèn)定工程款數(shù)額的證據(jù)類型之一,。

2,、對(duì)于實(shí)際施工人請(qǐng)求發(fā)包人支付工程款的數(shù)額，明確發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人,、違法分包人之間的建設(shè)工程施工合同,、結(jié)算協(xié)議原則上不能約束實(shí)際施工人,。實(shí)際施工人與轉(zhuǎn)包人、違法分包人之間的結(jié)算協(xié)議原則上也不能約束發(fā)包人,。

3、對(duì)于管理費(fèi)和轉(zhuǎn)包差價(jià),。在合同有效的情況下,，管理費(fèi)是工程款的組成部分，應(yīng)當(dāng)支持其管理費(fèi),。在合同無效的情況下,，管理費(fèi)和轉(zhuǎn)包差價(jià)是相關(guān)承包人的合同利潤(rùn)，法院不予保護(hù),。

4,、對(duì)于利息的保護(hù)，法院仍認(rèn)可合同約定的價(jià)值,，可以參照合同約定的付款時(shí)間,，作為實(shí)際施工人損失的組成部分。

1,、工程質(zhì)量責(zé)任的主體。文章認(rèn)為發(fā)包人提供的設(shè)計(jì)存在缺陷,、提供或指定購買的材料,、設(shè)備不符合強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)、強(qiáng)迫承包人低于成本價(jià)競(jìng)標(biāo),、任意壓縮工期外,、讓施工人違反工程建設(shè)強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)施工的，應(yīng)由承包人承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任,。

2,、承包人承擔(dān)建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任的承擔(dān)條件。因?yàn)槭┕ず贤臉?biāo)的是承包人向發(fā)包人交付質(zhì)量合格的建筑物,，所以在排除發(fā)包人原因?qū)е碌墓こ藤|(zhì)量問題外,，如果承包人交付的工程存在質(zhì)量問題，屬于承包人未按照合同約定全面履行義務(wù),，發(fā)包人可以在支付工程款或者返還質(zhì)保金前,，拒絕承包人的付款請(qǐng)求。

但如果工程質(zhì)量問題是在竣工驗(yàn)收后或者發(fā)包人擅自使用后發(fā)現(xiàn),，并以此拒付工程款或者質(zhì)保金的,，人民法院不予支持。同時(shí),，工程質(zhì)量責(zé)任一般以工程合法為前提,，如果工程不合法,，則應(yīng)當(dāng)拆除，故不具備折價(jià)補(bǔ)償?shù)臈l件,。

3,、工程質(zhì)量責(zé)任的證明。一般由發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量不合格承擔(dān)舉證責(zé)任,。在證據(jù)方面,，并非只能依據(jù)鑒定意見，強(qiáng)調(diào)依常識(shí)進(jìn)行判斷,，如發(fā)包人提供的現(xiàn)場(chǎng)簽證,、現(xiàn)場(chǎng)照片、錄像,、人民法院的勘驗(yàn)筆錄等能夠反映工程質(zhì)量問題的,，應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。

承包人承擔(dān)工程質(zhì)量責(zé)任的形式主要包括修復(fù)不合格工程,、預(yù)留和扣除工程質(zhì)量保證金,、對(duì)不合格工程進(jìn)行保修、賠償修復(fù)費(fèi)用損失等四種,。

針對(duì)四種責(zé)任形式,，筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合施工合同履行的不同階段予以確定，具體而言：

在工程竣工驗(yàn)收前或移交使用前,，發(fā)包人可以要求承包人修復(fù)不合格工程,，在承包人修復(fù)合格之前，發(fā)包人可以拒絕支付工程款,；經(jīng)通知后,，承包人拒絕修復(fù)的，發(fā)包人可以自行修復(fù),，并要求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用,。此外，因此修復(fù)工程導(dǎo)致的工期延誤,，發(fā)包人可以進(jìn)行工期索賠,。

在竣工驗(yàn)收/移交使用后，缺陷責(zé)任期屆滿前,，發(fā)包人可以預(yù)留和扣除質(zhì)量保證金,，預(yù)留質(zhì)保金是為了擔(dān)保在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題的，承包人會(huì)予以修復(fù),，如果經(jīng)通知,，承包人拒絕修復(fù)的，發(fā)包人可以自行修復(fù),，并扣除相應(yīng)的質(zhì)保金,。

在缺陷責(zé)任期屆滿后,，保修期屆滿前，發(fā)包人可以要求承包人對(duì)不合格工程進(jìn)行保修,，經(jīng)通知,，承包人拒絕保修的，發(fā)包人可以自行修復(fù),，并要求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用,。

針對(duì)缺陷責(zé)任期的問題，文章還指出,，雙方約定責(zé)任期超過2年的，該約定有效,，發(fā)包人和承包人可以就同一建筑的不同分部工程約定多個(gè)缺陷責(zé)任期和保修期,。

在發(fā)包人建設(shè)工程質(zhì)量抗辯權(quán)及限制部分，文章指出發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中,，以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規(guī)定為由,，要求承包人支付違約金或者賠償修理、返工,、改建的合理費(fèi)用等損失的,，不能通過抗辯的方式行使，而必須通過反訴或者另訴的方式行使,。

以上就是筆者在學(xué)習(xí)之后梳理的文章的主要觀點(diǎn),，因?yàn)槲恼缕蓿瑢?duì)原文內(nèi)容進(jìn)行了大量的刪減,，對(duì)建設(shè)工程施工合同糾紛感興趣的朋友可以查閱原文繼續(xù)學(xué)習(xí),。

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