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實踐中，絕大多數(shù)企業(yè)都會碰到資產(chǎn)轉讓的情況,，對于一般企業(yè)來說,，只要符合公司章程及相關法律規(guī)定,，經(jīng)內部有權機構決策即可執(zhí)行，也不存在過多限制,。但對于企業(yè)國有資產(chǎn)來說,，為避免資產(chǎn)面臨“有形”或“無形”流失的風險，也出于為國有資產(chǎn)保值,、增值的需要,，企業(yè)國有資產(chǎn)的對外轉讓往往面臨較為嚴苛的約束與限制，加之前不久《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》的出臺,，國企的合規(guī)管理也被推上了新臺階,，其中的國有資產(chǎn)處置、轉讓更是合規(guī)監(jiān)管的重中之重,。本文欲通過梳理企業(yè)國有資產(chǎn),、資產(chǎn)轉讓等相關定義，概括當前我國法律框架下企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓的主要環(huán)節(jié),、流程,，進而提出企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓所面臨的主要法律風險并提供參考性防范建議，以期對讀者有所幫助,。 01/ 國有資產(chǎn)與企業(yè)國有資產(chǎn) 在通常意義上，國有資產(chǎn)與企業(yè)國有資產(chǎn)的定義范圍往往容易混淆,，實則,，二者并非完全能劃上等號。根據(jù)《國有資產(chǎn)產(chǎn)權界定和產(chǎn)權糾紛處理暫行辦法》第2條：國有資產(chǎn)是指國家依法取得和認定的,，或者國家以各種形式對企業(yè)投資和投資收益,、國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)。從這一規(guī)定可以看出,，國有資產(chǎn)的范圍比較廣泛,，不僅包括國家對企業(yè)投資形成的收益（也稱“經(jīng)營性國有資產(chǎn)”），也包括向行政,、事業(yè)單位等的撥款（也稱“行政事業(yè)性國有資產(chǎn)”）,，還包括一些國家依法取得和認定的財產(chǎn)權益（也稱“資源性國有資產(chǎn)”，如土地,、森林,、礦藏、水流等）,。而對于企業(yè)國有資產(chǎn)的定義,，則主要根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第2條，即企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益，也即《國有資產(chǎn)產(chǎn)權界定和產(chǎn)權糾紛處理暫行辦法》第2條提到的經(jīng)營性國有資產(chǎn),。綜上,，我們可以看出國有資產(chǎn)與企業(yè)國有資產(chǎn)是包含與被包含的關系，企業(yè)國有資產(chǎn)是國有資產(chǎn)中的范圍之一,，二者不能完全等同,。也正因為企業(yè)國有資產(chǎn)同時兼具國家出資與市場配置特點，決定了其對外交易流轉轉讓需要符合法定的條件及程序,，包括合法及合規(guī),。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（下稱“《企業(yè)國有資產(chǎn)法》”）第51條，企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權益轉移給其他單位或者個人的行為,；按照國家規(guī)定無償劃轉國有資產(chǎn)的除外,；以及《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（下稱“《管理辦法》”）第3條、第7條,、第48條，企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓包括企業(yè)產(chǎn)權及資產(chǎn)的轉讓,，前者是指將企業(yè)股權,、股份、出資額對外轉讓,；后者是指將企業(yè)的生產(chǎn)設備,、房產(chǎn)、在建工程,、土地使用權,、債權、知識產(chǎn)權等資產(chǎn)對外轉讓,；并根據(jù)《管理辦法》第4條,，此處的企業(yè)（資產(chǎn)轉讓主體）僅指國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè),，即包括國有獨資企業(yè),、國有控股企業(yè)（股權比例超過50%）、國有實際控制企業(yè)（通過協(xié)議能夠控制支配）,。通過以上定義,，可以看出，我國企業(yè)國有資產(chǎn)的轉讓主要指規(guī)制國有獨資企業(yè),、國有控股企業(yè),、國有實際控制企業(yè)產(chǎn)權及資產(chǎn)的對外轉讓行為。綜述,，區(qū)分了一般國有資產(chǎn),、企業(yè)國有資產(chǎn)及企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓的具體含義后，也就明確了本文重點要探討的內容,，即分析我國國有獨資企業(yè),、國有控股企業(yè),、國有實際控制企業(yè)產(chǎn)權、資產(chǎn)對外轉讓的實操方式以及可能面臨的風險,、防范建議,，以下將逐步探討。二,、企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓要點及流程 根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》,、《管理辦法》第50條等相關規(guī)定，企業(yè)國有資產(chǎn)（包含產(chǎn)權,、資產(chǎn)）轉讓一般包含做好可行性研究和方案論證,、內部決策、外部審批,、審計,、評估及通過產(chǎn)權市場公開交易等幾項環(huán)節(jié)，以下分別簡要介紹,。01/ 做好資產(chǎn)轉讓的可行性研究和方案論證 根據(jù)《管理辦法》第10條,，企業(yè)國有資產(chǎn)對外轉讓，首先需要提出轉讓的相關方案,，這就要求國有企業(yè)預先做好資產(chǎn)轉讓的可行性研究和方案論證,，比如資產(chǎn)轉讓一事涉及職工安置的，需要經(jīng)職工代表大會審議通過相關方案,；涉及債權債務處置的,，需要符合其他相關法律規(guī)定，如《民法典》,、《企業(yè)破產(chǎn)法》等,。在制定合法合規(guī)的資產(chǎn)轉讓方案后，根據(jù)《管理辦法》第9條,，接下來應由轉讓方主體（國有企業(yè)）按照章程和內部管理制度對資產(chǎn)轉讓一事（包括計劃,、方案、具體流程）進行決策,，形成書面決議,，且此過程中國有股東委派的股東代表應發(fā)表意見、行使表決權,。這一步屬于開展資產(chǎn)轉讓事宜的前提工作,，不僅需要符合法律規(guī)定的決策程序，還要合乎國有企業(yè)自身及國有股東的內部規(guī)章制度,，需要做到嚴格遵章行事,。根據(jù)《管理辦法》第7、8、48,、49條,，因具體的資產(chǎn)轉讓事宜不同，提請報批機構（國資監(jiān)管機構,、國家出資企業(yè),、轉讓方）及審批機構（人民政府、國資監(jiān)管機構,、國家出資企業(yè)）亦不盡相同,，主要有以下情況：▋ 因產(chǎn)權轉讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權的，須由國資監(jiān)管機構報本級人民政府批準,；▋ 對主業(yè)處于關系國家安全,、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域，主要承擔重大專項任務子企業(yè)的產(chǎn)權轉讓,，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準,；▋ 涉及國家出資企業(yè)內部或特定行業(yè)的資產(chǎn)轉讓，確需在國有及國有控股,、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉讓的,，由轉讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準；▋ 國家出資企業(yè)負責制定本企業(yè)不同類型資產(chǎn)轉讓行為的內部管理制度,，并報同級國資監(jiān)管機構備案。根據(jù)《管理辦法》第11條,，企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓事項經(jīng)內外部批準后,，企業(yè)轉讓主體須委托會計師事務所對轉讓標的企業(yè)進行審計。涉及參股權轉讓不宜單獨進行專項審計的,，轉讓主體應當取得轉讓標的企業(yè)最近一期年度審計報告,。可見,，相關國有企業(yè)對外轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)的,，必須對標的企業(yè)進行相關審計（根據(jù)轉讓事項不同分為提供專項審計或上一年度審計報告），這屬于必經(jīng)程序,。與上一環(huán)節(jié)的審計要求類似,，根據(jù)《管理辦法》第12條，如對外轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)的,，對于按照有關法律法規(guī)要求必須進行資產(chǎn)評估的轉讓事項應當委托專業(yè)機構進行評估,，而根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第3條、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第6,、7條,，企業(yè)國有資產(chǎn)（包含產(chǎn)權、資產(chǎn)）轉讓均需要經(jīng)過評估，不必須評估的資產(chǎn)交易行為主要指：經(jīng)人民政府或國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準,，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實施無償劃轉,；以及國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)之間或其下屬獨資企業(yè)之間的合并、資產(chǎn)（產(chǎn)權）置換和無償劃轉,。需要注意的是,，根據(jù)《國務院辦公廳轉發(fā)財政部關于改革國有資產(chǎn)評估行政管理方式加強資產(chǎn)評估監(jiān)督管理工作意見的通知》、《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》第9,、10條,、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第4條等法律法規(guī)，企業(yè)國有資產(chǎn)評估項目實行核準制和備案制,，除經(jīng)國務院或省級人民政府批準實施的重大經(jīng)濟事項涉及的資產(chǎn)評估項目外,，其他情形下的資產(chǎn)評估項目均實行備案制。并根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第4,、12,、17條，企業(yè)國有資產(chǎn)評估項目應事先報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審批或收到評估報告后向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或其所出資企業(yè)提出備案申請,，且申請審批或者備案均有時間限制,，并且經(jīng)核準或備案的資產(chǎn)評估結果也有1年的使用有效期，自評估基準日起算,。另外,，對于評估項目申請審批或備案的相關材料主要規(guī)定于《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第15、17條,，此處不再贅述,。上述階段環(huán)節(jié)均完成后，即到了企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓的最后一環(huán)—需要通過依法設立的產(chǎn)權交易場所公開交易（除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉讓的外）,。這一環(huán)節(jié)要求轉讓主體向產(chǎn)權交易機構申請掛牌交易（具體申請材料不完全一致,，還是以當?shù)禺a(chǎn)權交易機構要求為準），待申請受理后,，會在產(chǎn)權交易場所公開披露相關資產(chǎn)轉讓信息（如轉讓標的基本情況,、轉讓標的企業(yè)的股東結構、轉讓的獲批情況,、標的企業(yè)主要財務指標數(shù)據(jù),、受讓方資格條件、交易條件,、轉讓底價等）,。一般來說，產(chǎn)權轉讓的正式信息披露時間不得少于20個工作日,；底價位于100-1000萬元以內的資產(chǎn)轉讓,、披露時間不少于10個工作日,，底價高于1000萬元的資產(chǎn)轉讓，披露時間不少于20個工作日,，這里提到的底價一般不得低于經(jīng)核準或備案的轉讓標的評估結果,。
最后，在信息披露過程中,，所有有意向受讓的主體均可以向產(chǎn)權交易機構申請,，在最終確定唯一意向受讓方后，產(chǎn)權交易機構會組織轉讓,、受讓主體簽訂產(chǎn)權,、資產(chǎn)交易合同并待結算交易資金、出具交易憑證后,，產(chǎn)權交易機構即會公告此次資產(chǎn)轉讓交易結果,。至此，企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓的基本環(huán)節(jié)即告完成,，此后就是完成產(chǎn)權交割,、資產(chǎn)交付等流程，根據(jù)雙方協(xié)議正常進行即可,。以在江西省產(chǎn)交所國有資產(chǎn)進場交易規(guī)則為例,，企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓的基本環(huán)節(jié)流程如下所示：三、企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓 相關風險及防范建議 在對企業(yè)國有資產(chǎn)的相關概念進行解釋以及對當前我國企業(yè)國有資產(chǎn)對外轉讓的基本環(huán)節(jié)進行梳理后,，可以看出這一事項還是較為復雜并需要極為規(guī)范的程序,，而這一交易行為在實務中也容易引發(fā)各類法律風險，需要引起相關主體的重視,。以下就其中的主要法律風險及應對建議簡要概括,。（1）轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)最首要的應為確定資產(chǎn)的所屬主體，是否為適格主體,，但在具體實踐中，往往存在資產(chǎn)權屬不清晰,、有瑕疵等情況,，比如擬轉讓資產(chǎn)的企業(yè)非實際占有資產(chǎn)的主體，可能是其出資企業(yè)暫時出租給其使用等,，這就容易導致后期處置資產(chǎn)后產(chǎn)生權屬糾紛等風險,。（2）對外轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)事前、事中,、事后未經(jīng)合法合規(guī)程序為最容易頻發(fā)的法律風險,，比如未提前根據(jù)涉及的不同事項制定不同處置方案、未經(jīng)內部有效決策,、或未依據(jù)相關規(guī)定上報審批資產(chǎn)轉讓事宜,，這也是最大的合規(guī)風險,。（3）在對企業(yè)國有資產(chǎn)審計、評估時,，未依據(jù)相關規(guī)定聘請獨立,、有資格的第三方，這也是最容易忽視的法律風險,。在實踐中,，對企業(yè)國有資產(chǎn)進行審計、評估的第三方機構往往很大程度上非遵循公開公平等原則選定,，更遑論需要符合特定的資格條件,。（4）在轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)前后，如轉讓主體存在對相關審計,、評估結果惡意篡改,，或協(xié)同專業(yè)機構出具不真實、虛假數(shù)據(jù),，導致國有資產(chǎn)被低價轉讓或者流失嚴重,，屬于嚴重違規(guī)行為，此為最主要的法律風險,。（5）主要是企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓過程中的公開公告信息未充分披露,，如資產(chǎn)進場交易的信息披露公告不完整（信息數(shù)據(jù)比較簡略等）、不真實,、不合規(guī)（披露時間不合規(guī)等）,，這一點風險主要容易導致進場交易的程序流于形式，未真正達到其應有的效果—公開交易原則,。（6）風險主要是針對進場交易過程中的相關事項不合規(guī)范,， 比如進場交易過程中信息披露的受讓方資格具有較強的指向性、針對性,；或者存在惡意排擠,、打壓其他意向受讓方情形，并未真正公開公正選定合適意向受讓主體,；或者轉讓,、受讓雙方主體簽訂的交易合同存在損害國有資產(chǎn)的重大瑕疵、風險,，等等,。這些都是進場交易過程中可能出現(xiàn)的法律風險，實踐中也比較頻發(fā),。（1）準確核實資產(chǎn)情況,，確保資產(chǎn)權屬明晰轉讓主體在制定具體方案計劃前，應仔細核實資產(chǎn),，包括產(chǎn)權,、生產(chǎn)設備,、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權等的實際權屬情況,，比如產(chǎn)權是否存在代持股情況,、一致行動人，生產(chǎn)設備,、不動產(chǎn)等實為出資企業(yè)或下屬機構暫時借用,、租賃所得，等等,，唯有準確核實,、明確資產(chǎn)權屬，才能真正走出資產(chǎn)轉讓的第一步,。（2）完善內部合規(guī)制度,，確保決策、申報規(guī)范國有企業(yè)應建立健全自身內部合規(guī)管理體系及各項合規(guī)制度（如采購,、財務,、投融資等），還應完善內部決策合規(guī)程序（如厘清企業(yè)各項事務的有權決策主體,、上報主體,、報請審批主體等），只有做到這些,，對外轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)時,，轉讓主體才能避免程序的違規(guī)情況，做到合規(guī)決策,、上報審批,。（3）公開選定獨立第三方，確保審計,、評估規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)不同于一般民營企業(yè)資產(chǎn),，是國家投資形成的，非任意個人所有,，這就需要在對外委托審計,、評估相關機構時確保公開、公正,、合法選定，才能準確界定資產(chǎn)的各項真實數(shù)據(jù),，確保各項盡職調查做到位,。（4）加強違規(guī)責任追究，確保清產(chǎn)核資規(guī)范在轉讓前對企業(yè)國有資產(chǎn)清產(chǎn)核資時,，囿于不良現(xiàn)象,，很容易出現(xiàn)實際資產(chǎn)與對外轉讓資產(chǎn)不一致情況,，這就需要提高國有企業(yè)主要人員的風險合規(guī)意識，并加強違規(guī)責任追究,，對肆意揮霍,、貪污、挪用國有資產(chǎn)的相關人事追究相應法律責任,，起到警示作用,。轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)原則上都要通過產(chǎn)權交易市場公開交易,，不能私下或協(xié)議轉讓,，除非國家特別規(guī)定，這也是出于確保國有資產(chǎn)價值不被流失考慮,。其中,，做好規(guī)范的信息披露工作是確保公開交易的重點內容，這就要求轉讓主體嚴格根據(jù)產(chǎn)權交易機構要求如實,、真實披露,。（6）肅清不良進場交易事項，確保合法合規(guī)交易在企業(yè)國有資產(chǎn)實際進場交易過程中,，會有很多不規(guī)范的情況出現(xiàn),，一方面需要規(guī)范好產(chǎn)權交易市場，加強有效監(jiān)管,；另一方面,，也需要轉讓主體自身提高合規(guī)意識，杜絕私下選定受讓方,，必要時可聘請專業(yè)人士對進場交易流程完善,，并重點把握資產(chǎn)交易合同的簽署及各項條款。自2018年中國企業(yè)的合規(guī)元年正式啟動后,，我國愈發(fā)重視央企、國企的合規(guī)管理,，而企業(yè)國有資產(chǎn)的各項交易行為,，包括劃轉、轉讓,、置換等,，也是認定是否真正做到合規(guī)管理的關鍵。也正因為企業(yè)國有資產(chǎn)的轉讓面臨較多的約束與監(jiān)管,，國有企業(yè)及相關部門很容易在實操中出現(xiàn)不規(guī)范之處,，需要轉讓相關資產(chǎn)的國有企業(yè)細致厘清各項環(huán)節(jié)、流程,，嚴格按照法律法規(guī)及內部規(guī)章制度行事,，才能順利降低甚至避免不應有的法律風險,，順利達成轉讓交易，實現(xiàn)轉讓目的,，并實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值,。鳴棠柚：一個勤勤懇懇試圖將法律知識轉化為實操的法律搬運工。
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