作者背景：林律師，系985臨床醫(yī)學博士，從事臨床工作十余年,，2015年晉升副主任醫(yī)師,，轉(zhuǎn)行法律工作6年,。

林律師根據(jù)多年處理醫(yī)療糾紛的經(jīng)驗，以患方角度給大家制定了一個操作指南。

一、掌握醫(yī)療糾紛核心法律規(guī)定,。

醫(yī)患關(guān)系雖然屬于醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系，但不屬于消費合同,，是不保證服務(wù)效果的合同關(guān)系（例如不保證治療效果）,。所以少數(shù)患者必須糾正一個錯誤的觀點，付了錢看病,，醫(yī)院不是必須把病治好,，這在治療普通疾病很好理解,，因為大家都清楚大部分疾病是不能治愈的；即便是醫(yī)療美容,，也不是沒有達到預(yù)期美容效果,，醫(yī)院就合同違約了。這個錯誤的觀點讓很多醫(yī)美失敗的患者走法律程序的時候敗訴了,，其實醫(yī)院只要提供了醫(yī)療美容服務(wù)就履行了合同義務(wù),，如果沒有達到預(yù)期美容效果，不屬于合同違約,。

根據(jù)《民法典》第一千二百一十八條　患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員有過錯的,，由醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任,。這個法條雖然很簡單，但是規(guī)定了醫(yī)療損害的三角關(guān)系（醫(yī)院有過錯,，患者有損害,，過錯與損害存在因果關(guān)系），即醫(yī)院承擔的是過錯責任,，那么根據(jù)過錯原則,，由患者舉證，同時過錯還要與患者的損害存在因果關(guān)系,，不是說醫(yī)院有過錯就需要賠償,，還需要因過錯造成了患者的損害；同時也確認了醫(yī)方的法律主體為醫(yī)院,，而不是醫(yī)務(wù)人員個人,。

二、維權(quán)第一步：封存復(fù)印病歷,。

醫(yī)療糾紛發(fā)生后,，患方第一件應(yīng)該做的事情為什么是封存復(fù)印病歷？因為病歷除了是第一手證據(jù),，還是初步評估醫(yī)院有沒有過錯,，過錯與損害后果有沒有因果關(guān)系，責任比例是多少的基本材料,，可以說缺少病歷,，維權(quán)無從談起，即便不走法律程序,，也只能以不充分的依據(jù)跟醫(yī)院吆喝賠償,，這是很難維權(quán)成功的。如果走法律程序,，鑒定機構(gòu)鑒定醫(yī)院是否存在過錯以及鑒定患者的損害情況,，也是主要依靠病歷,。所以如何固定病歷證據(jù)并還原診療行為是患方最重要的舉證工作之一——即封存復(fù)印病歷。如何封存復(fù)印病歷呢,？

1.提出封存要求,。

到醫(yī)院醫(yī)務(wù)科提出封存病歷的要求（或醫(yī)務(wù)科下面的醫(yī)患辦或安全辦，總之找醫(yī)務(wù)科沒錯）,，如果遭拒,，可向該院所在地區(qū)的衛(wèi)健委醫(yī)政處（科）舉報，也可以向衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法部門投訴,，要求衛(wèi)生行政機關(guān)督促醫(yī)院履行義務(wù),，同時還可以做出處罰（一般罰款為20000元）。如果是在周末或下班以后要求封存病歷,，可以要求值班醫(yī)生通知醫(yī)院總值班到場,，共同進行病歷的封存。注：現(xiàn)在沒有主觀,、客觀病歷的區(qū)分了,，醫(yī)院生成的所有病歷，患方都可以復(fù)印,、查閱,、封存。

2.點清病歷頁數(shù),。

病歷調(diào)來后,，由于醫(yī)院一般會想方設(shè)法拒絕患方閱讀的要求，故意不給完整病歷,，特別是病程記錄,、手術(shù)記錄、病歷討論記錄不愿意出具,；而且病歷內(nèi)容多,，專業(yè)性強，患方也很難在短時間內(nèi)看明白,，所以患方一定要強調(diào)要求封存所有病歷,，并予以錄音錄像留證，如有缺頁,，不認可其他未封存病歷真實性,，這一點法院是會支持患方的。清點病歷頁數(shù)后在封存的封條或封袋上注明,。

3.制作封存目錄,。

封存袋背面列清封存內(nèi)容目錄（如果封袋上沒有目錄表格，可以用A4紙另行制作一個目錄,，一起裝入封袋或貼在封袋外面）,，如：病案首頁,、入院記錄、病程記錄,、手術(shù)記錄,、護理記錄……，并注明封存為完整病歷還是不完整病歷,，如為不完整病歷,，最好注明還有哪些病歷未封存，因為如果患者還沒有出院或封存程序啟動比較急,，有些病歷確實還沒有完成書寫,，無法封存。注：林律師建議患方要求封存病歷的時候強調(diào)要封存完整病歷,，并予以錄音錄像留證,，告知封存之外的病歷不予認可真實性。

4.封存及保管,。

封存的病歷如果是復(fù)印件，一定要求醫(yī)院對復(fù)印件進行蓋章,，至少首頁與末頁蓋章,，然后加蓋騎縫章。病歷放入信封或文件袋后,，用膠水粘牢所有開口并貼上封條,，然后雙方在封條上蓋章簽字，并注明年月日,。封存的病歷資料按照法律規(guī)定,，由醫(yī)療機構(gòu)保管，可注明封存期限,，例如“三年內(nèi)沒有啟動司法程序,，醫(yī)院可自行解封”。

5.復(fù)印一份病歷并帶走,。

如果只封存病歷,，而不復(fù)印一份病歷帶走，雖然達到了固定證據(jù)的目的,，但非常影響日后維權(quán),，因為不管是協(xié)商還是走法律程序，都需要分析病歷查找醫(yī)院的過錯,，針對過錯評估醫(yī)院的責任比例及賠償金額,，特別是請專業(yè)的醫(yī)療糾紛律師或醫(yī)學專家分析案情時，必須有病歷才能分析,。復(fù)印帶走的病歷,，也建議要求醫(yī)院蓋章（實踐中,，醫(yī)院對復(fù)印件蓋章后，不封存病歷其實也達到了固定證據(jù)的目的,，因為有了加蓋公章的復(fù)印件,，醫(yī)院是不會再去修改病歷原件了）。

三,、讓專業(yè)人士評估醫(yī)院是否存在過錯很重要,。

醫(yī)療糾紛涉及醫(yī)學知識，專業(yè)性非常強,，不是相關(guān)專業(yè)的人,，永遠都不能科學的評價診療行為。因為對專業(yè)的不理解,，很多醫(yī)療糾紛是從認知差異開始的,，而不是醫(yī)療行為的錯誤所導(dǎo)致。例如,，很多人認為產(chǎn)前檢查無異常就可以避免出生錯誤,，如果出生的新生兒有三體綜合征，那肯定是醫(yī)院有過錯,。這就是認知差異導(dǎo)致的醫(yī)療糾紛,，據(jù)目前的醫(yī)療水平，產(chǎn)前檢查還遠遠不能避免畸形新生兒的出生,，產(chǎn)前檢查也不能完全排除三體綜合征,；還例如很多患者認為術(shù)前只要簽字認可了某項手術(shù)存在的眾多相關(guān)風險，術(shù)后如果確實發(fā)生了這些風險意外,，醫(yī)院就可以不需要承擔責任,，這也是錯誤的認知，知情同意是不能夠豁免醫(yī)院過錯責任的,。所以,，患方應(yīng)當在維權(quán)前請專業(yè)人士分析一下醫(yī)方的診療行為有無過錯，出現(xiàn)某種損害是不是過錯導(dǎo)致的,，否則即使存在嚴重的損害后果,，也不一定會有賠償，同時也是為了避免該維護的權(quán)益沒有維護到,，不該提起的訴訟花費很多人力財力敗訴了,。

請專業(yè)人士分析病歷，不一定是醫(yī)院的某知名醫(yī)生,，其實醫(yī)療行業(yè)互助非常扎實,，在職的醫(yī)生一般都不愿意為患方分析醫(yī)院的過錯，所以，最好是請有醫(yī)學背景的專業(yè)律師分析病歷比較好,，因為結(jié)合醫(yī)學與法律來分析病歷,，更有訴訟或維權(quán)指導(dǎo)意義。例如專業(yè)醫(yī)生可以指出醫(yī)院10處過錯,，但不一定清楚哪一個過錯是可以追責的,，另外對應(yīng)的損害后果是不是具有維權(quán)價值也不一定清楚，但有經(jīng)驗的醫(yī)療糾紛律師就可以分析過錯的基礎(chǔ)上把維權(quán)可行性都分析出來,。

四,、維權(quán)方式的選擇。

1.協(xié)商解決,。

發(fā)生任何民事糾紛協(xié)商永遠是第一選擇,，因為成本最低、風險最小,，而且耗時往往最短,。患方不但可以和醫(yī)生協(xié)商,，也可以和醫(yī)院醫(yī)務(wù)科協(xié)商,，甚至可以和院長協(xié)商，不過就一般醫(yī)院由醫(yī)務(wù)科或安全辦出面協(xié)商是最常見的協(xié)商方式（走訴訟程序就只能以醫(yī)院為訴訟主體）,。對于過錯明顯,，有可能引起社會輿論的糾紛，醫(yī)院一般是愿意協(xié)商的,，例如查對錯誤導(dǎo)致吃錯藥釀成事故,，例如外科手術(shù)誤傷其他臟器造成傷殘,。根據(jù)林律師的實踐經(jīng)驗,，大部分公立醫(yī)院，不管出了什么醫(yī)療糾紛,，哪怕是要負主要責任的嚴重醫(yī)療事故,，也不愿意和患方好好協(xié)商，只想慢慢套路患方并只愿以很低的“人道主義救濟”賠償（當然這也不代表醫(yī)院不愿意協(xié)商,，只是他們盡量設(shè)置患方維權(quán)障礙,、降低維權(quán)預(yù)期的套路罷了），這就需要運用一定的技巧才能協(xié)商到合理賠償,。建議委托或咨詢專業(yè)的醫(yī)療糾紛律師再協(xié)商,。如何與公立醫(yī)院協(xié)商解決糾紛可詳見林律師系列文章之一《公立醫(yī)院的醫(yī)療糾紛怎么處理？》,。

2.醫(yī)調(diào)委協(xié)商,。

如果醫(yī)患雙方?jīng)]有解決或沒有達成調(diào)解協(xié)議，患方可以遵從醫(yī)院或衛(wèi)健委的建議申請醫(yī)調(diào)委來處理,，進入醫(yī)調(diào)委調(diào)解或進入司法程序后,，醫(yī)院一般會安排法律顧問介入,；醫(yī)調(diào)委是一個半官方的居中調(diào)解機構(gòu)，沒有行政和法律強制力,，調(diào)解成功率不高,，偏向性較強，一般調(diào)解時限為一個月,，可以安排數(shù)次調(diào)解會議,。醫(yī)調(diào)委大多會安排自己的專家組對案件進行初步的評估，給出一個是否有醫(yī)療過錯及責任比例的意見,，然后基于這個意見建議雙方達成賠償協(xié)議,。雖然醫(yī)調(diào)委的專家組意見、調(diào)解員建議的賠償方案大多數(shù)難以被雙方接受,，調(diào)解成功率不高,，但醫(yī)調(diào)委有一條是非常值得贊揚的，就是醫(yī)調(diào)委不收取費用,。所以,，林律師認為，賠償預(yù)期低,，承擔不起訴訟成本或不愿走司法程序的當事人,，可借助醫(yī)調(diào)委居中調(diào)解。

當然通過第三方平臺調(diào)解的,，也不限于醫(yī)調(diào)委,，派出所、司法所,、衛(wèi)健委均可主持司法調(diào)解或行政調(diào)解,，但這些平臺沒有醫(yī)調(diào)委那么專業(yè)。

3.走司法程序,。

如果雙方調(diào)解意愿低或通過各個方式調(diào)解不成功,，直接起訴為宜。根據(jù)相關(guān)法律,，當事人既可以申請醫(yī)療事故鑒定,，又可以申請醫(yī)療損害司法鑒定，兩者不為替代關(guān)系,，可先后進行（如果進入訴訟程序,，醫(yī)學會不再受理醫(yī)療事故技術(shù)鑒定），所以,，醫(yī)療事故鑒定出來后如果協(xié)商不成或?qū)﹁b定結(jié)論不服,，通過法院又可以再申請醫(yī)療損害司法鑒定（醫(yī)患雙方都可以申請）。醫(yī)療事故鑒定直接向醫(yī)院所在地衛(wèi)健委醫(yī)政科申請即可，由市級醫(yī)學會鑒定（可以申請異地醫(yī)學會鑒定,，但異地也其實在本?。绻b定意見不服,，15個工作日內(nèi)可申請省級醫(yī)學會鑒定,。林律師建議雙方或通過醫(yī)調(diào)委協(xié)商失敗仍然不愿意走司法程序、試圖協(xié)商解決或者承擔不起司法鑒定費用的當事人選擇醫(yī)療事故技術(shù)鑒定（醫(yī)療事故鑒定費1-2千）,，雖然醫(yī)學會備受患方詬病其公正性,，但近年來，醫(yī)學會的鑒定越來越向公正邁步,。對醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論不服的或想把所有維權(quán)事務(wù)交給律師的,，可以直接走訴訟程序，由律師直接向法院起訴,，申請司法鑒定,，法院會委托司法鑒定機構(gòu)進行醫(yī)療損害鑒定，并根據(jù)鑒定結(jié)論判決,。整個過程雖然耗時長（多超過一年以上）,，鑒定費用高（1-1.5萬）、要承擔律師費,，但只需在家里等待結(jié)果即可,，而且最終賠償更公平合理。

五,、維權(quán)過程中的注意事項,。

1.重視尸檢問題。

不是所有死亡的案例都需要進行尸檢才能走法律程序,，根據(jù)不同的情況做不同的選擇,。

（1）死因不明的病例，盡早行尸檢確定死因再進一步維權(quán),。

患者死亡時病因不明的,，一般醫(yī)方都會建議患方行尸檢（當然有些死因明確的醫(yī)方也建議尸檢,，不過是履行告知義務(wù)或增加患方維權(quán)成本的策略）,，且尸檢應(yīng)當在死亡后良好冷藏條件下的7天之內(nèi)，如果無法冷藏,，必須48小時內(nèi)尸檢,。如果死因不明患方又不同意尸檢，維權(quán)會相當困難,，至少走司法程序會舉證很困難,，一般此類案例患方會敗訴，林律師不建議起訴；如果患方同意尸檢,，那應(yīng)當盡早申請司法鑒定機構(gòu)尸檢,，尸檢選擇省內(nèi)較權(quán)威的機構(gòu)為宜，因為尸體運輸費用高昂,，或者外省專家不愿出診到當?shù)匦惺瑱z,，省內(nèi)尸檢費用多在1-2萬，而省外尸檢,，費用高達3-4萬,。死因不明的醫(yī)療糾紛如果雙方可達成協(xié)議，愿意鑒定機構(gòu)根據(jù)病歷資料推定死亡原因的,，也可不尸檢,，畢竟尸檢耗費高昂，一般家屬都不愿意親人去世后仍遭受尸檢（實踐中醫(yī)院愿意如此配合的很少）,。

（2）對于死亡明確的案例,，尸檢非必須程序。

死因明確的,，一般無需尸檢,，尸檢只能查明死因，并不能鑒定醫(yī)院是否存在過錯,，醫(yī)療過錯（損害）或醫(yī)療事故只能通過司法鑒定及醫(yī)學會鑒定明確,。死因明確醫(yī)院仍建議尸檢的，有可能是因為醫(yī)院不清楚醫(yī)療糾紛案件司法程序,，以為所有死亡的案例均需尸檢,，可咨詢律師后拒絕；也有可能是醫(yī)院為了應(yīng)付家屬,、拖延時間的借口,，也可拒絕尸檢。但如果患方不認可醫(yī)方提供的死亡原因,，則應(yīng)當主動申請尸檢,，否則司法鑒定機構(gòu)會以死亡原因有異議，未行尸檢確定死因而退鑒,，患方可能因舉證不利而敗訴,。

另外，實踐中很多司法鑒定機構(gòu)不愿意受理醫(yī)療損害司法鑒定,，就不管死亡原因是否明確,，一概以未行尸檢明確死亡原因為由退卷，為避免這種情況,、預(yù)期損害賠償較高的,，林律師建議能夠接受尸檢的盡量尸檢,，避免訴訟程序遇到困難。

2.衛(wèi)健委一般不會介入解決醫(yī)療糾紛,。

衛(wèi)健委雖然是管理醫(yī)療機構(gòu)的行政部門,，但是它只會對醫(yī)院違法違規(guī)的行為進行糾正或處罰，例如醫(yī)院不應(yīng)患方要求封存復(fù)印病歷,，例如醫(yī)院偽造,、篡改病歷，例如超范圍行醫(yī),、無證行醫(yī)等等,，對于沒有醫(yī)院違法違規(guī)的醫(yī)療糾紛，衛(wèi)健委一般都建議自行協(xié)商或走司法程序,，因醫(yī)療過錯導(dǎo)致?lián)p害的糾紛,，衛(wèi)健委認為這只是民事糾紛，而且涉及專業(yè)知識,，一般都要求患方做司法鑒定或醫(yī)療事故鑒定,。所以，林律師建議如果醫(yī)院沒有違法違規(guī)的行為,，不建議投訴到衛(wèi)健委,，不過要求通過衛(wèi)健委委托死因鑒定（尸檢）或醫(yī)療損害司法鑒定、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的,，還是可以找衛(wèi)健委,。

3.公安機關(guān)一般不會介入解決醫(yī)療糾紛。

醫(yī)療糾紛一般不涉及刑事犯罪或行政處罰,，所以單純就醫(yī)療損害找公安機關(guān)（110或派出所）解決,，他們都不會管，因為這是民事糾紛,，但當需要調(diào)取監(jiān)控視頻（往往只有公安機關(guān)布置的監(jiān)控才有權(quán)調(diào)?。蚣m紛引發(fā)了爭吵,、打架斗毆,，這就是公安機關(guān)管轄的事務(wù)了，但公安機關(guān)依舊不會對糾紛本身進行介入處理,，最多居中調(diào)解一下,。只有當存在非法行醫(yī)罪時，公安機關(guān)才會介入,，并建議進行司法鑒定對案件進行定性后再確定是否立案,?？傊?，找公安機關(guān)處理醫(yī)療糾紛是找錯了部門,。

4.杜絕醫(yī)鬧行為。

醫(yī)鬧是指借炒作醫(yī)療糾紛而獲得非法利益的行為,。發(fā)起醫(yī)鬧者一般為患者,、患者親屬、受雇于患方以非法獲利為目的的組織或個人,。 哪些行為被認定為醫(yī)鬧行為呢,？各地區(qū)對于醫(yī)鬧的規(guī)定并不一致，不過大同小異,，其核心就是患者的維權(quán)行為擾亂了正常的醫(yī)療秩序,，對醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員有侵權(quán)行為，牟取非法利益：

（1）在醫(yī)療機構(gòu)內(nèi)毆打醫(yī)務(wù)人員或者故意傷害醫(yī)務(wù)人員身體,、故意損毀公私財物,；

（2）在醫(yī)療機構(gòu)私設(shè)靈堂、擺放花圈,、焚燒紙錢,、懸掛橫幅、堵塞大門或者以其他方式擾亂醫(yī)療秩序,；

（3）在醫(yī)療機構(gòu)的病房,、搶救室、重癥監(jiān)護室等場所及醫(yī)療機構(gòu)的公共開放區(qū)域違規(guī)停放遺體,，影響醫(yī)療秩序,；

（4）以不準離開工作場所等方式非法限制醫(yī)務(wù)工作人員人身自由；

（5）公然侮辱,、謾罵,、詆毀、恐嚇醫(yī)務(wù)工作人員,；

（6）非法攜帶槍支,、彈藥、管制器具或者爆炸性,、放射性,、毒害性、腐蝕性等危險物品進入醫(yī)療機構(gòu),；

（7）故意擴大事態(tài),，教唆他人實施針對醫(yī)療機構(gòu)或者醫(yī)務(wù)人員的違法犯罪行為，或者以受他人委托處理醫(yī)療糾紛為名實施敲詐勒索,、尋釁滋事等行為,；

（8）其他嚴重影響醫(yī)護人員正常工作，對正常的醫(yī)療秩序造成了擾亂的經(jīng)勸阻無效且依法應(yīng)當予以處理的行為,。

5.適時運用媒體資源,。

媒體資源不限于傳統(tǒng)媒體,，實踐中自媒體帶來的效果可能更加，而且成本低廉,，還可以自由轉(zhuǎn)發(fā)擴大輿論影響,。不管是公立醫(yī)院還是私營醫(yī)院都重視輿情管理，即使流量很小的帖子,，他們都能注意到,，所以“網(wǎng)上發(fā)帖”不失為一個成本低廉而有效的維權(quán)方式。但是網(wǎng)上發(fā)帖一定要注意不要踐踏法律紅線,，林律師建議以陳述事實經(jīng)過為宜,，不要把評價性的主觀意見發(fā)表出來，特別是“庸醫(yī),、水平低下,、無醫(yī)德”這種詞匯不要使用，在沒有鑒定結(jié)論的時候,，不要直接指出構(gòu)成醫(yī)療事故或醫(yī)療損害,，把對事件的定性或評價交給讀者比較好，這樣也可以避免被冠以侵犯名譽權(quán)或構(gòu)成污蔑,、造謠等而被醫(yī)院起訴,。

總之，醫(yī)療糾紛案件復(fù)雜而專業(yè)要求高,，患方需要盡早第一時間封存復(fù)印病歷,，尋求專業(yè)人士認定醫(yī)院存在過錯后，選擇正確的維權(quán)方式很重要,，咨詢或委托專業(yè)律師雖然要付出成本,，但在專業(yè)律師的指導(dǎo)下，會作出更準確的案情判斷,、選擇更好的維權(quán)方式,、制定最合理的賠償方案，省時省力,、效費更高,！