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對于執(zhí)法與處罰中的程序問題,，筆者建議做到三個心中有數(shù)：本文僅為個人觀點(diǎn),，供大家討論或參考。農(nóng)業(yè)行政處罰的程序,，是指什么,？一方面，是指作出行政處罰決定的步驟,、順序等過程,，不能搞反了,。比如行政處罰“先取證,、后裁決”,；另一方面，是指作出行政處罰決定的規(guī)矩和界限,，不能搞錯了,。比如事先告知書和處罰決定書一般不能同時送達(dá),。設(shè)定程序的目的,，是為了控制處罰權(quán)的任性、恣意和濫用,，確保行政處罰公開,、公平和公正。公開主要是法律對行政行為程序透明的要求,，目的主要在于保護(hù)公民的知情權(quán),，但公開也不是無限制的公開，一般來說,，行政執(zhí)法中的敏感信息不應(yīng)公開,；公正主要是法律對行政行為實(shí)體正義的要求，目的主要在于防止行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員偏私,，否則會涉及濫用職權(quán),；公平主要是法律對行政行為平等性的要求，目的主要在于防止行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員歧視特定相對人,。內(nèi)部程序：立案、法制審核,、集體討論等,。外部程序：調(diào)查、取證,、說明理由,、聽證、期限,、送達(dá),，等。還有一些程序,，比如處罰機(jī)關(guān),、當(dāng)事人、管轄,、規(guī)范競合,、新舊法適用,、處罰決定公開、執(zhí)法協(xié)助（協(xié)作）等等,，這些內(nèi)容既有實(shí)體性質(zhì),，又有程序性質(zhì)。一般理解，來源于法律規(guī)定和正當(dāng)程序原則,。具體來看：農(nóng)業(yè)行政處罰程序規(guī)定。各省程序規(guī)定或條例中關(guān)于調(diào)查,、證據(jù),、期限、送達(dá)等方面的內(nèi)容,。如,，《湖南省行政程序規(guī)定》（2008），《江蘇省行政程序規(guī)定》（2015）,，《福建省行政執(zhí)法條例》（2019）等,。規(guī)范性文件。最高人民法院辦公廳行政審判辦案指南(一)明確指出,，“”行政機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)以公告,、允諾等形式為自己設(shè)定的義務(wù)，可以作為人民法院判斷其是否對原告負(fù)有法定職責(zé)的依據(jù),?！钡且⒁猓@里說的是行政機(jī)關(guān)為自己設(shè)定的義務(wù),，而不是給當(dāng)事人設(shè)定的義務(wù),。處罰機(jī)關(guān)“自我加壓”可以,，但是,，減少、限制或剝奪當(dāng)事人的程序權(quán)利,、增加當(dāng)事人的程序義務(wù)不行,。說一下個案中有利于當(dāng)事人又不違法的程序“承諾”。比如,，事先告知書中明確告知當(dāng)事人有權(quán)申請聽證,，但該案件實(shí)際上不符合法定的聽證條件，基于誠實(shí)信用原則,，這種情況仍然應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請組織聽證,。再如,，有同事問到，事先告知到底是3日還是5日,？部里規(guī)定的是3日,；但如果文書中告知了5日，則應(yīng)當(dāng)遵守5日期限,。實(shí)務(wù)中,，我們對處罰法和部里的程序規(guī)定和要求都比較熟悉，但是,，對當(dāng)?shù)厥〖壋绦蚍矫娴囊?guī)章或條例,，注意不夠。比如《湖南省行政程序規(guī)定》第164條規(guī)定：“具有下列情形之一的,，行政執(zhí)法行為應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者更正：（一）未說明理由且事后補(bǔ)充說明理由,，當(dāng)事人、利害關(guān)系人沒有異議的,；（二）文字表述錯誤或者計(jì)算錯誤的,；（三）未載明決定作出日期的；（四）程序上存在其他輕微瑕疵或者遺漏,，未侵犯公民,、法人或者其他組織合法權(quán)利的。補(bǔ)正應(yīng)當(dāng)以書面決定的方式作出,?！边@個規(guī)定對處罰機(jī)關(guān)是有很強(qiáng)的實(shí)踐價值的，筆者理解,，“補(bǔ)正”的意思,，就是說不需要重新履行事先告知程序，直接作出“補(bǔ)正”決定就可以,。違反法定程序?qū)μ幜P決定的法律效力有何影響,？處罰機(jī)關(guān)未嚴(yán)格遵守法定程序的后果，從司法案例來看,，有以下幾種：第一,，認(rèn)定屬于程序瑕疵或程序不當(dāng)，未對當(dāng)事人的權(quán)利產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響,。這種情況不影響行政處罰決定的法律效力,。正因?yàn)槿绱耍P者理解,，在案卷評查中,，不宜動不動就以不符合程序上的要求為由對案卷一票否決。比如,，現(xiàn)場檢查勘驗(yàn)筆錄中未記載亮證情況,。具體可以參考最高院和各地高院關(guān)于行政處罰“程序瑕疵”的43個裁判觀點(diǎn)集成,。第二，判決確認(rèn)違法,。確認(rèn)違法但未被撤銷的情況下,，依然是作為有效的行政處罰決定而存在，對行政機(jī)關(guān),、相對人,、其他利害關(guān)系人以及其他國家機(jī)關(guān)仍具有約束力。需要注意,，“判決確認(rèn)違法”,，不影響行政處罰決定的法律效力；也就是說,，雖然法院判決確認(rèn)違法,，但這個處罰決定仍然是有效的。這一點(diǎn)和判決撤銷不同,。如,，最高院案例：超期作出的處罰決定,，不宜撤銷,。第四,，判決確認(rèn)無效。一般情況下違反法定程序可導(dǎo)致行政處罰行為的撤銷,，只有在違反行政程序構(gòu)成重大且明顯違法的情況下,，才會認(rèn)定行政處罰的無效。無效的行政處罰決定,，是指自始無效,，當(dāng)然無效，確定無效,。自始無效,，即從行政行為作出之時起沒有法律效力，強(qiáng)調(diào)該行政行為的時間效力從作出之時起無效,；當(dāng)然無效,，即行政行為不具有約束力、確定力,、執(zhí)行力；確定無效,，即不允許通過補(bǔ)正使無效變?yōu)橛行?。而被撤銷的行政處罰決定,，在被撤銷之前，是有效的,。1.《行政處罰法》第三十八條第二款規(guī)定,，違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無效,。另見《行政訴訟法》第75條,。2.《行政處罰法》第七十六條第一款第三項(xiàng)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰,，違反法定的行政處罰程序的,，由上級行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分,。3.《行政訴訟法》第七十條第三項(xiàng)規(guī)定,，行政行為違反法定程序的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷,，并可以判決被告重新作出行政行為,。4.《行政訴訟法》第七十四條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，行政行為程序輕微違法,，但對原告權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響的,，人民法院判決確認(rèn)違法，但不撤銷行政行為,。5.《行政訴訟法》第七十五條規(guī)定,，行政行為有實(shí)施主體不具有行政主體資格或者沒有依據(jù)等重大且明顯違法情形，原告申請確認(rèn)行政行為無效的,，人民法院判決確認(rèn)無效,。違反法定程序的單位和個人，承擔(dān)什么責(zé)任,？《行政處罰法》第七十六條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰,，有下列情形之一,，由上級行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：（一）沒有法定的行政處罰依據(jù)的,；（二）擅自改變行政處罰種類,、幅度的；（三）違反法定的行政處罰程序的,；（四）違反本法第二十條關(guān)于委托處罰的規(guī)定的,；（五）執(zhí)法人員未取得執(zhí)法證件的。行政機(jī)關(guān)對符合立案標(biāo)準(zhǔn)的案件不及時立案的，依照前款規(guī)定予以處理,。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)不依法履行行政執(zhí)法相關(guān)法定職責(zé)或者協(xié)作義務(wù)的，其他有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)可以向其提出書面建議,，或者提請本級人民政府予以糾正,。縣級以上人民政府所屬部門違反本條例規(guī)定，拒不履行行政執(zhí)法協(xié)同職責(zé)的,，由本級人民政府予以通報批評,；鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和街道辦事處違反本條例規(guī)定，拒不履行行政執(zhí)法協(xié)同職責(zé)的,，由縣（市,、區(qū)）人民政府予以通報批評。
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