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案情 2021年4月12日20時(shí)許，49歲的林龍開車搭載6歲的兒子行駛在鄂州市文星大道上,，當(dāng)車輛行駛至森源酒店門前路段時(shí),，遇交警攔截檢查。經(jīng)對(duì)林龍二次呼吸酒精檢測(cè),，結(jié)果分別為78毫克／100毫升和85毫克／100毫升,，隨后林龍被帶至鄂州市中心醫(yī)院急診科提取血樣。鑒定結(jié)果為該血樣中檢測(cè)出乙醇成分,，含量為101.79毫克/100毫升,。林龍?jiān)谕忂^程中無異議，表示認(rèn)罪認(rèn)罰,。法院以林龍犯危險(xiǎn)駕駛罪,，判處拘役一個(gè)月，緩刑二個(gè)月,，并處罰金三千元,。林龍對(duì)于法院的判決認(rèn)為太重，提出上訴：林龍稱案發(fā)當(dāng)天其未飲酒,，只是因病服用了處方藥物“骨刺消痛液”,，其并不知道會(huì)導(dǎo)致醉酒程度；原判量刑過重,，其危險(xiǎn)駕駛的情節(jié)顯著輕微,，沒有造成損害后果，請(qǐng)求二審改判免于刑事處罰,。林龍的辯護(hù)人提出：本案發(fā)生系因上訴人服用“骨刺消痛液”導(dǎo)致體內(nèi)乙醇含量達(dá)101.79mg/100ml,，但因該藥物包裝說明中未載明含有乙醇，上訴人以普通人的一般認(rèn)知水平在當(dāng)時(shí)無法認(rèn)知其醉酒狀態(tài)，其主觀上沒有危險(xiǎn)駕駛的故意,，不應(yīng)認(rèn)定為犯罪,。方弘：如果林龍確實(shí)是因?yàn)榉昧斯谴滔匆憾凭瑯?biāo)，能認(rèn)定為犯罪嗎,？馬友泉律師：林龍的行為符合危險(xiǎn)駕駛罪的構(gòu)成要件,，應(yīng)以危險(xiǎn)駕駛罪定罪。林龍經(jīng)呼氣檢測(cè)超標(biāo),，后經(jīng)血液檢測(cè),，體內(nèi)乙醇含量達(dá)101.79毫克/100毫升，超過醉駕的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),，即80毫克/100毫升以上,。危險(xiǎn)駕駛罪是2011年5月實(shí)施的《刑法修正案八》新增的一個(gè)罪名，只要是醉酒狀態(tài)在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車,，即構(gòu)成該犯罪,。主觀要件，危險(xiǎn)駕駛罪的主觀方面表現(xiàn)為故意,，即明知自己在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車或者在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛的行為危害到公共安全而希望或放任這種狀態(tài)的發(fā)生,。如果行為人對(duì)駕車前是否攝入酒精這一事實(shí)存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，對(duì)其是否具有醉駕故意應(yīng)慎重認(rèn)定,。結(jié)合本案,，假設(shè)林龍確實(shí)是因?yàn)榉昧斯谴滔匆憾凭瑯?biāo)，這里面就存在一個(gè)問題,，林龍對(duì)自己是醉酒的狀態(tài)是否知道,？根據(jù)生活經(jīng)驗(yàn)，醉酒和正常情形下人的精神狀態(tài)是有明顯的區(qū)別的,，林龍涉嫌犯罪時(shí)49歲,，應(yīng)當(dāng)能夠感知自己的身體狀況。據(jù)測(cè)算,，80mg/100ml則相當(dāng)于3兩低度白酒或者2瓶啤酒,。我們認(rèn)為，林龍此時(shí)“應(yīng)當(dāng)知道”自己是處于一個(gè)醉酒狀態(tài),。法律依據(jù)：最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車刑事案件 適用法律若干問題的意見》法發(fā)〔2013〕15號(hào)一,、在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車，血液酒精含量達(dá)到80毫克/100毫升以上的,，屬于醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，依照刑法第一百三十三條之一第一款的規(guī)定,，以危險(xiǎn)駕駛罪定罪處罰,。六、血液酒精含量檢驗(yàn)鑒定意見是認(rèn)定犯罪嫌疑人是否醉酒的依據(jù)。犯罪嫌疑人經(jīng)呼氣酒精含量檢驗(yàn)達(dá)到本意見第一條規(guī)定的醉酒標(biāo)準(zhǔn),，在抽取血樣之前脫逃的,，可以以呼氣酒精含量檢驗(yàn)結(jié)果作為認(rèn)定其醉酒的依據(jù)。方弘：有沒有一種可能就是林龍酒量大,，喝一小點(diǎn)也不一定能夠感覺得到,？馬友泉律師：是的。對(duì)于是否醉酒,，每個(gè)人的感受是不一樣的,，很多人酒量比較大，喝了半斤白酒也沒事,，有的人可能喝了一兩以后,，就處于一種意識(shí)或者判斷力下降的狀態(tài)。但是,，法律規(guī)定并非是對(duì)酒量大的人給出一個(gè)高的標(biāo)準(zhǔn),，酒量小的人給出一個(gè)低的標(biāo)準(zhǔn)。法律只是規(guī)定酒精含量超過每百毫升80毫克,，不管你的酒量是大還是小,，只要超過這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，就可能構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛犯罪,。方弘：反正不管吃什么或者喝什么,，只要體內(nèi)酒精超過了每100毫升80毫克的標(biāo)準(zhǔn)，就認(rèn)定犯罪,。比如藿香正氣水里面有酒精,，我也喝過，如果別人不跟我講里面有酒精,，其實(shí)我真的是意識(shí)不到,。那我喝了就去開車，我主觀上是一點(diǎn)惡意都沒有的,，也要被處罰嗎,？馬友泉律師：這種情況確實(shí)存在，但是要達(dá)到醉酒的標(biāo)準(zhǔn)基本上是比較難的,。你剛才講的藿香正氣水,，你要喝多少的量才能達(dá)到醉酒的標(biāo)準(zhǔn)？相當(dāng)于你喝了三兩白酒的程度,，這個(gè)是情況是相對(duì)比較少的,。當(dāng)然了，如果是你確實(shí)有證據(jù)證明你不存在故意或者過錯(cuò),，而是在一種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的情況下造成飲酒的后果,。在這種情況下,，法律認(rèn)定醉駕的故意是非常慎重的。舉個(gè)簡(jiǎn)單的例子,，比如有的人到酒吧聚餐的時(shí)候喝酒,，其本來就不想開車前喝酒，就說其不能喝酒,，就喝一點(diǎn)飲料或不含酒精的啤酒,。但是，朋友把他的酒杯給弄混了,，他誤飲了含有酒精的啤酒,。在這種情況下，他確實(shí)是無意識(shí)的,，他自己主觀上也不想飲酒,。法律在認(rèn)定他是否具有醉駕故意的時(shí)候，一般來講會(huì)比較慎重,，有可能他不存在主觀上的故意,。方弘：是否服用了骨刺消痛液，誰來證明,，如何證明,？馬友泉律師：是否服用骨刺消痛液，對(duì)本案的定性沒有影響,，但能證明被告人犯罪的主觀惡性較小,。可以作為量刑時(shí)的考量因素,。可以提供醫(yī)院的處方,，相關(guān)證人證言來證明，甚至可以做一些實(shí)驗(yàn)來驗(yàn)證,。方弘：二審法院判決林東犯危險(xiǎn)駕駛罪,，免予刑事處罰。如何看法院的一二審判決?馬友泉律師：一審和二審的判決均認(rèn)為林龍構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪,，只不過一審判決林龍拘役一個(gè)月緩刑二個(gè)月,，二審改判有罪，但是免予刑事處罰,。二審的改判也反映了我國對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪的量刑的趨勢(shì),，對(duì)于情節(jié)顯著輕微危害不大的，不予定罪處罰,；犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,，可以免予刑事處罰。情節(jié)顯著輕微包括體內(nèi)酒精含量沒有過分高于醉駕標(biāo)準(zhǔn),、沒有發(fā)生交通事故,、沒有阻礙檢查,、認(rèn)罪態(tài)度好等等情形。本案中,，法院認(rèn)為林龍醉酒程度較輕，醉駕距離較短,，未造成損害后果,，因此，作出情節(jié)輕微,，免予刑事處罰,。上海、浙江,、江蘇,、湖北、天津,、四川等地也出臺(tái)過具體標(biāo)準(zhǔn),，對(duì)免予處罰、不起訴,、緩刑以及不作為犯罪處理等情況做出了規(guī)定,。歸納出六種類型屬于情節(jié)比較輕微，包括挪動(dòng)車位型,、救治病人型,、睡覺休息型、隔時(shí)醉駕型,、尚未駛出型,、被醉駕追尾型。對(duì)于酒精含量,，浙江高院規(guī)定,，酒精含量在140mg/100ml以下，且無從重情節(jié)的,，可以不起訴或者免于刑事處罰,。湖南高院2022年出臺(tái)解釋，酒精含量在160mg/100ml以下的,，沒有特定情節(jié),，可以不起訴或者免予刑事處罰。為什么會(huì)出現(xiàn)這種規(guī)定,？“醉駕入刑”十年后,，一方面，嚴(yán)重危害生命和財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)駕駛行為迅速得到了遏制,，收到了“矯枉不過正,，便無法矯枉”的效果,。但另一方面，“醉駕入刑”也帶來大量沒有任何直接社會(huì)危害后果的醉酒開車者受到刑事處罰,，由此產(chǎn)生的社會(huì)負(fù)面效果日益突出,。醉酒駕駛的法律后果非常嚴(yán)重。據(jù)統(tǒng)計(jì),，危險(xiǎn)駕駛罪超越盜竊罪成為排名第一的罪名,，共計(jì)31.9萬件，成為第一大犯罪,。目前“醉駕”經(jīng)歷將納入個(gè)人信用記錄,，貸款、消費(fèi)等受到限制,；發(fā)生重大交通事故的,，行為人不僅不能得到保險(xiǎn)公司的理賠，還要被吊銷駕駛證,，不得重新取得駕駛證,。最為嚴(yán)重的后果是，行為人在承擔(dān)刑事責(zé)任的同時(shí),，還需要對(duì)一系列附隨后果負(fù)責(zé),，如可能被單位開除失業(yè)，喪失相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格,，如律師,、會(huì)計(jì)師、醫(yī)師等,，無法再在該領(lǐng)域就業(yè),，另外，由于是故意犯罪,，對(duì)子女就業(yè)也會(huì)產(chǎn)生影響,。危險(xiǎn)駕駛罪的規(guī)定已對(duì)醉酒駕車起到一定震懾作用，喝酒不開車的理念已被很多人接受,，在沒有造成一定后果的前提下,，對(duì)情節(jié)輕微的醉酒駕車的人，進(jìn)行區(qū)別化處理,，可以達(dá)到懲罰與教育相結(jié)合的刑法目的,，收到更好的社會(huì)效果。方弘：河南洛陽一男子因吃蛋黃派被查出酒駕,，交警經(jīng)過再三佐證后發(fā)現(xiàn)蛋黃派確實(shí)含酒精成分,。此外，像草莓派,、巧克力派,、夾心小蛋糕,、酒心巧克力、糖果等日常生活中一些其他零食,，也很可能添加食用酒精,。像豆腐乳、部分食用醋,、酸梅湯,、藿香正氣水等藥物有的也含有酒精。馬友泉律師：雖然危險(xiǎn)駕駛罪有輕刑化和無罪化的趨勢(shì),，但仍應(yīng)堅(jiān)持安全第一原則，“開車不喝酒,，喝酒不開車”,。對(duì)可能含有酒精成份的食品、飲料,，我們多了解,，盡量在開車時(shí)不要食用，或食用后,，盡量等酒精分解后再駕駛機(jī)動(dòng)車,。另外，在呼氣測(cè)試出酒精后,，如果確實(shí)沒有飲酒,，可要求進(jìn)行血液檢測(cè)，食用蛋黃派有可能產(chǎn)生酒精讀數(shù),，但是其所含酒精并不會(huì)進(jìn)入血液,，這種情況通常被稱為“假性酒駕”。為了避免“假性酒駕”,。駕駛?cè)碎_車前盡量不要吃這些食物,。當(dāng)酒駕沒有達(dá)到醉駕的程度，法律規(guī)定,，飲酒后駕駛機(jī)動(dòng)車的,，處暫扣6個(gè)月機(jī)動(dòng)車駕駛證，并處1000元以上2000元以下罰款,。飲酒后駕駛營運(yùn)機(jī)動(dòng)車的,，處15日拘留，并處5000元罰款,，吊銷機(jī)動(dòng)車駕駛證,，5年內(nèi)不得重新取得機(jī)動(dòng)車駕駛證?？磥?，對(duì)于進(jìn)入到我們嘴里的東西,，我們還是盡量知道里面的成分為好。
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