廣東省律師協(xié)會

律師從事國有企業(yè)增資擴股業(yè)務操作建議流程

發(fā)布日期：2020年02月14日

目 錄

總 則

第一章 為增資企業(yè)和原股東提供服務

第一節(jié) 公開增資

第二節(jié) 協(xié)議增資

第二章 為投資方提供服務

第一節(jié) 公開增資

第二節(jié) 協(xié)議增資

第三章 糾紛的解決

第一節(jié) 產(chǎn)權交易機構(gòu)調(diào)解機制

第二節(jié) 仲裁和訴訟

第四章 參考法規(guī)

第五章 附則

總 則

第 1 條 定義

本操作建議流程所稱的增資擴股,，是指國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)以公開或協(xié)議的方式引入原股東或第三方投資者以貨幣或非貨幣的形式出資,，增加企業(yè)注冊資本的行為,。

第 2 條 適用范圍

2.1政府部門、機構(gòu),、事業(yè)單位持有的企業(yè)實施增資擴股的,，比照適用本操作建議流程。

2.2 金融,、文化類國家出資企業(yè)實施增資擴股的,，國家另有規(guī)定的，依照其規(guī)定,。

2.3 境外國有及國有控股企業(yè),、國有實際控制企業(yè)在境內(nèi)投資企業(yè)實施增資擴股的，比照適用本操作建議流程,。

2.4 國有控股及國有實際控制的上市公司,、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的增資擴股，不適用本操作建議流程,。

2.5國有出資的有限合伙企業(yè)合伙人入伙,、增加合伙份額的，根據(jù)《合伙企業(yè)法》等相關法律規(guī)定,，不適用本操作建議流程,。

2.6尚未進行公司制改造的全民所有制企業(yè)實施增資擴股的，根據(jù)工商登記管理部門的指引,，原則上應先實施公司制改造后再實施增資擴股,。

第一章 為增資企業(yè)和原股東提供服務

第一節(jié) 公開增資

第 3 條 立項

3.1 可行性研究報告

3.1.1 企業(yè)增資擴股應符合自身及上級企業(yè)（如有）的發(fā)展戰(zhàn)略，在項目啟動前應由增資企業(yè)根據(jù)企業(yè)的實際情況撰寫可行性研究報告,，其主要內(nèi)容包括項目的必要性,、可行性、交易方式,、募集資金的金額和用途,、法人治理結(jié)構(gòu),、風險的初步分析和大致的解決思路。

3.1.2 可行性研究報告由增資企業(yè)的董事會或執(zhí)行董事（如企業(yè)未進行公司制改置,，則應為總經(jīng)理辦公會,，下同）組織擬訂。

3.2 內(nèi)部決策

增資企業(yè)就啟動該增資擴股事項進行決策,。

3.3 報批

3.3.1 批準機構(gòu)

3.3.1.1 國資監(jiān)管機構(gòu)負責審核國家出資企業(yè)的增資行為,，但因增資致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權的，須由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準,。

3.3.1.2 國家出資企業(yè)決定其子企業(yè)的增資行為,。但對主業(yè)處于關系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域,，主要承擔重大專項任務的子企業(yè)的增資行為,，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準。

3.3.1.2 增資企業(yè)為多家國有股東共同持股的企業(yè),，由其中持股比例最大的國有股東負責履行相關批準程序,；各國有股東持股比例相同的，由相關股東協(xié)商后確定其中一家股東負責履行相關批準程序（以后相關備案,、核準,、審批等環(huán)節(jié)均參照適用）。

3.3.2 報批結(jié)果

批準機構(gòu)審議批準后作出同意增資企業(yè)本次增資擴股的批復,，以此作為立項的依據(jù),。

3.4 工作要點及注意事項

本階段的工作要點為可行性研究報告的撰寫，而可行性研究報告的重點內(nèi)容除了包含 4.1 條中的內(nèi)容外,，還應對本次增資當中預見的重大事項,、可能產(chǎn)生的風險予以說明，并針對前述事項和風險提出原則性的對策,。此外,，可行性研究報告應包含增資擴股后增資企業(yè)的機構(gòu)設置、人員安排等事項,。

第 4 條 審計和評估

4.1 選聘清產(chǎn)核資專項審計,、評估和法律服務機構(gòu)

4.1.1 聘請方為增資企業(yè)的出資人。

4.1.2 審計,、評估機構(gòu)的具體選聘方式根據(jù)增資企業(yè)所屬的上級企業(yè)或國資監(jiān)管部門的規(guī)定確定,。

4.2 確定基準日

項目的基準日一般在近期或上一季度末選定。

4.3 評估方法

涉及增資企業(yè)價值的資產(chǎn)評估項目,，是以持續(xù)經(jīng)營為前提進行評估,，原則上要求采用兩種以上方法進行評估，并在評估報告中列示,，依據(jù)實際狀況充分,、全面分析后,，確定其中一個評估結(jié)果作為評估報告使用結(jié)果。

4.4 階段性請示

增資企業(yè)在項目進行中,，對于項目中遇到的重大,、疑難、復雜事項,，可向所屬的國資監(jiān)管機構(gòu)或上級國家出資企業(yè)請示。

4.5 評估項目的備案與核準

增資擴股的資產(chǎn)評估項目需進行核準或備案：

4.5.1 需經(jīng)人民政府批準的評估項目,，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)負責核準,。

4.5.2 經(jīng)國務院國資監(jiān)管機構(gòu)批準的評估項目，由國務院國資監(jiān)管機構(gòu)負責備案,；經(jīng)國務院國資監(jiān)管機構(gòu)所出資企業(yè)（即中央企業(yè)）及其各級子企業(yè)批準經(jīng)濟行為的事項涉及的評估項目,，由中央企業(yè)負責備案。

4.5.3地方國資監(jiān)管機構(gòu)及其所出資企業(yè)的評估項目備案管理工作的職責分工,，由地方國資監(jiān)管機構(gòu)根據(jù)各地實際情況自行規(guī)定,。

4.6 工作要點及注意事項

4.6.1 實踐中，增資企業(yè)一般在增資擴股方案形成后再履行向上級報批的手續(xù),，但對于項目過程中遇到的重大,、特殊事項也可進行階段性報批，例如資產(chǎn)的劃入和劃出,、募集資金的金額等需要調(diào)整等問題,。

4.6.2 增資企業(yè)在組織審計和評估時也應積極組織自查，力求完整反映增資企業(yè)的表外業(yè)務,、資產(chǎn)負債等情況,。

第 5 條 編制增資擴股方案

5.1 增資擴股方案的一般內(nèi)容

增資擴股方案應明確募集資金金額和用途、投資方應具備的條件,、選擇標準,、遴選方式等內(nèi)容。其中,，關于選擇標準,，增資企業(yè)對于投資人可以設置條件，但不得有明確指向性或違反公平競爭原則,。關于遴選方式,，實踐中主要采取競價（現(xiàn)場/電子）、競爭性談判,、綜合評議等方式,，具體遴選方式應根據(jù)各地交易機構(gòu)的規(guī)定，結(jié)合項目的實際情況,，合理選擇確定,。

5.2 增資擴股方案的特殊內(nèi)容

5.2.1 職工安置

5.2.1.1 企業(yè)在制訂增資擴股方案的過程中,，應充分聽取職工意見，涉及職工安置部分,，應經(jīng)企業(yè)職工大會或職工代表大會審議通過,。

5.2.1.2 企業(yè)增資擴股后變更為非國有企業(yè)的，其增資擴股方案必須提交企業(yè)職工代表大會或職工大會審議,，充分聽取職工意見和建議,。

5.2.2 計提減值準備的資產(chǎn)和已核銷的資產(chǎn)損失在審計過程當中，已計提減值和已核銷的各項資產(chǎn)損失原則上應予剝離,，交由企業(yè)的國有股東負責處理,國有股東應采取清理追繳等監(jiān)管措施,落實監(jiān)管責任,最大程度地減少損失,；國有控股企業(yè)實施改制,計提各項減值準備的資產(chǎn)和已核銷的各項資產(chǎn)損失由國有股東與其他股東協(xié)商處理。

5.2.3 離任審計

在增資擴股后,，增資企業(yè)由國有獨資企業(yè),、國有獨資公司改為非國有控股公司，或國有控股公司改為非國有控股公司,應按有關規(guī)定對法定代表人進行離任審計,不得以財務審計代替離任審計,，財務審計和離任審計工作應由兩家會計師事務所分別承擔,分別出具審計報告,。

5.2.4 資產(chǎn)的劃入和劃出

涉及產(chǎn)權和資產(chǎn)劃入和劃出的，按照相關規(guī)定履行必要的程序,，明確增資擴股的資產(chǎn)范圍,。

5.2.5 劃撥土地的處置

如增資企業(yè)有劃撥土地使用權、采礦權和探礦權的,，是否納入企業(yè)整體資產(chǎn)以及具體的處置方法,，由審批增資擴股的相關單位商國土資源主管部門后按規(guī)定辦理。其中采礦權的評估結(jié)果需根據(jù)國資監(jiān)管的規(guī)定進行備案或核準之外,，還需報國土資源主管部門確認,。

5.2.6 管理層持股

在增資擴股方案中，如允許管理層作為意向增資方,，應執(zhí)行與管理層持股有關的規(guī)定,。增資企業(yè)不得直接或間接的方式向管理層提供借款，不得以國有產(chǎn)權或資產(chǎn)作為標的物通過抵押,、質(zhì)押,、貼現(xiàn)等方式為管理層籌集資金，管理層不得采取信托或委托等方式間接持有增資企業(yè)股權,。

5.2.7 過渡期損益

全資國有企業(yè)實施增資擴股,自企業(yè)資產(chǎn)評估基準日到完成工商變更登記期間,因企業(yè)盈利而增加的凈資產(chǎn),應上交國有股東,或經(jīng)其同意后作為增資企業(yè)的國有權益,；因企業(yè)虧損而減少的凈資產(chǎn),應由國有股東補足,或者由增資企業(yè)以后年度國有股份應得的股利補足。

國有控股企業(yè)實施增資擴股,自企業(yè)資產(chǎn)評估基準日到完成工商變更登記期間的凈資產(chǎn)變化,應由增資企業(yè)增資擴股前的各股東協(xié)商處理,。

5.3 工作要點及注意事項

在審計,、評估機構(gòu)的工作基礎上，增資企業(yè)針對企業(yè)情況應進行全面的自查,，包括增資企業(yè)主體是否存在瑕疵,，有無提供抵擔保的債權債務及具體情況,，是否有因債權債務事項而可能引發(fā)的糾紛，是否涉及重大法律糾紛,、行政處罰等情況,。

第 6 條 制訂增資擴股協(xié)議和公司章程

6.1承辦律師在協(xié)助增資企業(yè)制訂增資擴股協(xié)議和公司章程時，應注意以下幾點：

6.1.1因公開增資所涉的增資擴股協(xié)議和公司章程需由增資企業(yè)預先制訂,，且確定投資方后雙方僅能對非實質(zhì)性內(nèi)容進行協(xié)商,，在制訂相關文本時應注重公平性、合理性,、合法性,。

6.1.2 通過增資擴股協(xié)議和公司章程構(gòu)建規(guī)范、順暢的股東合作機制和爭議解決機制,，建議明確投資者承諾,，合理制定發(fā)展規(guī)劃,、業(yè)務指標,、考核機制。

6.1.3 增資擴股后仍由國有股東控股的企業(yè),，建議通過章程明確約定國有股東對重大事項（包括但不限于人事委派,、投資決策、股權變動,、資金使用和利潤分配）的決定權,；由國有股東參股的或?qū)儆诠嫘云髽I(yè)的，建議明確國有股東對重大事項的否定權,。

6.1.4 視國有控股,、國有相對控股或國有參股的不同情形，

在章程和協(xié)議中約定國有股東關于總經(jīng)理和財務負責人等關鍵經(jīng)營管理崗位的提名權,。

6.2 風險提示

對協(xié)議和章程中的重要,、復雜、關鍵的條款,，由承辦律師和增資企業(yè)在產(chǎn)權交易機構(gòu)信息披露時在協(xié)議和章程上作出足以引起投資方注意的提示,，并在投資方提出疑問時，對相關內(nèi)容以書面或者口頭形式進行明確說明,。

第 7 條 審批

7.1 增資企業(yè)需要上報的主要材料為：

7.1.1 增資企業(yè)的內(nèi)部決議

7.1.2 增資擴股方案,；

7.1.3 增資企業(yè)審計報告、資產(chǎn)評估報告及其核準或備案文件,；

7.1.4 增資擴股協(xié)議和公司章程,；

7.1.5 增資企業(yè)的國家出資企業(yè)產(chǎn)權登記表（證）；

7.1.6 由律師出具的法律意見書,。

7.2 審批機構(gòu)

有權審批機構(gòu)與立項階段的機構(gòu)相同,，具體見本操作建議流程第 4.3.1 條的規(guī)定,。

7.3 工作要點及注意事項

實踐中考慮各產(chǎn)權交易機構(gòu)在交易程序和審核標準上存在差異，增資企業(yè)應在增資擴股方案的制訂階段與擬定的產(chǎn)權交易機構(gòu)進行預溝通,，以便順利銜接下一階段的進場交易工作,。

第 8 條 進場交易

8.1 增資企業(yè)與產(chǎn)權交易機構(gòu)簽訂《委托協(xié)議》

8.2 信息披露

信息披露的內(nèi)容包括：

8.2.1 企業(yè)的基本情況；

8.2.2 企業(yè)目前的股權結(jié)構(gòu),；

8.2.3 企業(yè)增資行為的決策及批準情況,；

8.2.4 近三年企業(yè)審計報告中的主要財務指標；

8.2.5 企業(yè)擬募集資金金額和增資后的企業(yè)股權結(jié)構(gòu),；

8.2.6 募集資金用途,；

8.2.7投資方的資格條件，以及投資金額和持股比例要求等,；

8.2.8 投資方的遴選方式,；

8.2.9 增資終止的條件；

8.2.10 交易的配套文件,，包括但不限于增資擴股協(xié)議,、公司章程、其他交易須知,。

8.3 工作要點及注意事項

律師應根據(jù)各大交易所的指引或要求,，出具法律意見書。增資企業(yè)通過產(chǎn)權交易機構(gòu)網(wǎng)站對外披露信息的時間不得少于 40個工作日,。

第 9 條 成交

9.1 交易方式

按照增資擴股方案中確定的遴選方式實施,。

9.2 簽約與公告

確定投資方后，增資企業(yè)與投資方應簽訂增資擴股協(xié)議,、公司章程等交易文件,，交易文件生效后，由產(chǎn)權交易機構(gòu)出具交易憑證,，并通過交易機構(gòu)網(wǎng)站對外進行不少于 5 個工作日的公告,，公告內(nèi)容包括投資方名稱、投資金額,、持股比例等,。

9.2 付款

建議參照《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第二十八條關于產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的付款方式執(zhí)行，即原則上自增資擴股協(xié)議生效之日起 5 個工作日內(nèi)一次性付清,，金額較大,、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式,。采用分期付款方式的,，首期付款不得低于總價款的 30%，并在合同生效之日起 5 個工作日內(nèi)支付；其余款項由投資方提供增資企業(yè)認可的合法有效擔保,，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息,，付款期限不得超過 1 年。

9.3 期滿未征得投資方

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》沒有規(guī)定期滿未征集到意向投資方的后續(xù)處置,，經(jīng)原審批部門同意,，可以降低募集資金底價、變更受讓條件后重新進行信息披露,，信息披露時間不得少于 40 個工作日,。新的募集資金底價低于評估結(jié)果的 90%時，由增資擴股項目的批準單位書面同意,。

9.4 工作要點及注意事項

9.4.1 在公開交易期間,，如出現(xiàn)審計、評估有重大失實,，重大信息未予披露,，企業(yè)經(jīng)營狀況發(fā)生重大變化等情形的，為防止國有資產(chǎn)流失,，增資企業(yè)應及時向產(chǎn)權交易機構(gòu)申請中止交易,，經(jīng)產(chǎn)權交易機構(gòu)或有關部門調(diào)查確認后，再行恢復或終止交易程序,。

9.4.2 增資企業(yè)接受意向投資方的盡職調(diào)查時,，在提供資料和對有關問題進行回復時,，應保持信息的一致性和同步性,。

第二節(jié) 協(xié)議增資

第 10 條 適用條件

10.1 根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四十五條的規(guī)定，以下情形同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準后可以實施協(xié)議增資：

10.1.1 因國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整需要,，由特定的國有及國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)參與增資,。

10.1.2 因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資,。

10.2 根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四十六條的規(guī)定,，以下情形經(jīng)國家出資企業(yè)審議決策后可以實施協(xié)議增資：

10.2.1 國家出資企業(yè)直接或指定其控股、實際控制的其他子企業(yè)參與增資,。

10.2.2 企業(yè)債權轉(zhuǎn)為股權,。

10.2.3 企業(yè)原股東增資。

第 11 條 立項

協(xié)議增資立項階段的流程與公開增資基本相同,，具體詳見本操作建議流程第 4 條,，但應關注以下特殊情形：

11.1 根據(jù)本操作建議流程第 11.1.1 條、第 11.2.1 條實施增資擴股的,，增資企業(yè)和其股東可直接依據(jù)上級單位的相關批文實施增資擴股,，無需再行履行立項程序。

11.2 根據(jù)本操作建議流程第 11.2.2 條實施增資擴股的，增資企業(yè)在撰寫可行性研究報告時,，應重點突出債轉(zhuǎn)股的必要性,、可行性等內(nèi)容。

11.3 根據(jù)本操作建議流程第 11.1.2 條,、11.2.3 條實施增資擴股的,，增資企業(yè)在撰寫可行性研究報告時，除本操作建議流程第 4 條列舉的范圍外,，還應重點突出采用協(xié)議增資的必要性,、投資方情況。

11.4 根據(jù)本操作建議流程第 11.1.2 條實施增資擴股的,，增資企業(yè)或其上級企業(yè)應在立項前與特定投資方簽署戰(zhàn)略合作框架協(xié)議,。

第 12 條 審計和評估

協(xié)議增資審計和評估階段的流程與公開增資基本相同，具體詳見本操作建議流程第 5 條,，但滿足以下條件的,，增資企業(yè)履行內(nèi)部決策程序后，可以依據(jù)評估報告或最近一期審計報告確定企業(yè)資本及股權比例：

12.1 增資企業(yè)原股東同比例增資的,；

12.2 履行出資人職責的機構(gòu)對國家出資企業(yè)增資的,；

12.3國有控股或國有實際控制企業(yè)對其獨資子企業(yè)增資的；

12.4 增資企業(yè)和投資方均為國有獨資或國有全資企業(yè)的,。

第 13 條 編制增資擴股方案

協(xié)議增資編制增資擴股方案階段的流程與公開增資基本相同,，具體詳見本操作建議流程第 6 條。

第 14 條 制訂增資擴股協(xié)議和公司章程

協(xié)議增資制訂增資擴股協(xié)議和公司章程階段的流程與公開增資基本相同,，具體詳見本操作建議流程第 7 條,。

第 15 條 審批

增資企業(yè)需要上報的主要材料為：

15.1 增資擴股的有關決議文件；

15.2 增資擴股方案,；

15.3 采取非公開協(xié)議方式增資的必要性以及投資方情況,；

15.4 增資企業(yè)審計報告、資產(chǎn)評估報告及其核準或備案文件,；

15.5 增資擴股協(xié)議和公司章程,；

15.6 增資企業(yè)的國家出資企業(yè)產(chǎn)權登記表（證）；

15.7 由律師出具的法律意見書,；

15.8 其他必要的文件,。

第 16 條 成交

協(xié)議增資經(jīng)有權審批機構(gòu)審批后，增資各方可簽訂增資擴股協(xié)議,、公司章程等交易文件,，并按照交易文件的約定履行義務。

第二章 為投資方提供服務

第 17 條 律師為投資方提供的服務包括公開增資服務和協(xié)議增資服務,，公開增資和協(xié)議增資的程序詳見本操作建議流程第二章,，茲不贅述。

第一節(jié) 公開增資

第 18 條 因公開增資應通過產(chǎn)權交易機構(gòu)公開征集投資方，投資方在參與公開增資時較協(xié)議增資受限較多,，主要體現(xiàn)為時間較為緊迫,、談判空間有限。

第 19 條 承辦律師為投資方參與公開增資提供的服務主要包括：

19.1 審核信息披露內(nèi)容

19.1.1 承辦律師應對公開增資的程序和相關交易文本的合法,、合規(guī)性予以審核,。

19.1.2 一般而言，信息披露內(nèi)容的審核期限自產(chǎn)權交易機構(gòu)披露交易信息之日起,，至投資方向產(chǎn)權交易機構(gòu)登記投資意向之日止,，具體審核期限應以各產(chǎn)權交易機構(gòu)的規(guī)定為準。

19.2 對增資企業(yè)的盡職調(diào)查

19.2.1 一般而言,，在符合產(chǎn)權交易機構(gòu)規(guī)定的前提下,，經(jīng)增資企業(yè)同意，投資方可以在公開增資過程中對增資企業(yè)進行盡職調(diào)查,，但盡職調(diào)查的范圍和期限同樣受到限制,，具體條件和限制以各產(chǎn)權交易機構(gòu)的規(guī)定為準。

19.2.2 承辦律師在盡職調(diào)查中應結(jié)合具體項目情況和調(diào)查期限,，進行有針對性的盡調(diào),。同時，承辦律師在盡職調(diào)查過程中應做好工作記錄,，留存過程性文件,，并整理成完備的工作底稿。

19.2.3 盡職調(diào)查結(jié)束后,，承辦律師應出具盡職調(diào)查報告,，客觀真實地反映增資企業(yè)各方面的重大情況，并如實披露項目的法律風險,。

19.2.4 承辦律師向投資方出具盡職調(diào)查報告后,，根據(jù)產(chǎn)權交易機構(gòu)通常的交易規(guī)則,，投資方有權就本項目中的有關問題向產(chǎn)權交易機構(gòu)提出問題清單,，由產(chǎn)權交易機構(gòu)商增資企業(yè)等有關各方予以答復、澄清或說明,。

19.3 完善投資方內(nèi)部決策程序

承辦律師在完成盡職調(diào)查工作后,，應根據(jù)投資方的章程、內(nèi)部管理制度的規(guī)定履行和完善參與增資的內(nèi)部決策程序,。

19.4 遴選階段的服務

公開增資的遴選方式通常包括競價（現(xiàn)場/電子）,、競爭性談判、綜合性評議等方式,，承辦律師在競爭性談判和綜合性評議的方式中可協(xié)助投資方編制相關談判或評議文件,。

第二節(jié) 協(xié)議增資

第 20 條 相對于公開增資，由于投資人介入項目時增資擴股協(xié)議的具體條款、增資擴股后企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)均尚未完全確定,，因此工作時間較為充裕,、談判空間較大。

第 21 條 承辦律師在為投資方進行協(xié)議增資時提供的服務主要包括對增資企業(yè)進行盡職調(diào)查,、設計相關交易文本,、過程性法律咨詢和指導等。承辦律師在為投資方提供服務時,，應重點關注以下問題：

21.1 出資方式和期限

與公開增資普遍采用的貨幣出資方式不同,，協(xié)議增資可由增資雙方約定出資方式和出資期限，但應注意以下情形：

21.1.1 投資方以非貨幣資產(chǎn)出資的,，由增資企業(yè)董事會或股東會審議同意,。

21.1.2 非國有投資方以實物資產(chǎn)、專利權,、非專利技術,、商標權、土地使用權,、探礦權,、采礦權、特許經(jīng)營權等非貨幣資產(chǎn)評估作價參與協(xié)議增資的,，由增資雙方共同選定中介機構(gòu)后,，由增資企業(yè)的國有股東委托，對相關資產(chǎn)按同一基準日進行評估,；若一方資產(chǎn)已經(jīng)評估,，可由另一方對資產(chǎn)評估結(jié)果進行復核。

21.1.3 出資期限在《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督交易管理辦法》第二十八條規(guī)定的基礎上,，投資方可結(jié)合自身資金狀況和增資企業(yè)的實際需求與原股東,、增資企業(yè)協(xié)商。

21.2 法人治理結(jié)構(gòu)

協(xié)議增資時,，投資人可就法人治理結(jié)構(gòu)與原股東,、增資企業(yè)進行充分協(xié)商，承辦律師可基于增資企業(yè)的歷史沿革,、現(xiàn)狀,、優(yōu)勢、未來的運營方針等情況,，結(jié)合投資方的具體情況構(gòu)建具體的法人治理結(jié)構(gòu),。

21.3 原股東、增資企業(yè)的義務和責任協(xié)議增資時,，承辦律師可在增資擴股協(xié)議,、章程等文件中對原股東,、增資企業(yè)的義務和責任設置合理條款（如原股東歷史出資瑕疵、增資企業(yè)存續(xù)期間或有經(jīng)營風險的聲明與承諾）,，公平保障投資方的合法權利,。

21.4 其他特殊事項

為保障和促進增資企業(yè)在增資后持續(xù)、健康發(fā)展,，就增資企業(yè)債權債務的處置,、資產(chǎn)的剝離、職工的安置,、資產(chǎn)的核銷和計提減值準備等事項,，承辦律師可通過投資方向增資企業(yè)及原股東提出合理化意見和建議。

第三章 糾紛的解決

第一節(jié) 產(chǎn)權交易機構(gòu)調(diào)解機制

第 22 條 定義和適用情況

22.1 產(chǎn)權交易糾紛的調(diào)解解決,，是指產(chǎn)權交易糾紛的當事人向有關產(chǎn)權交易的主管機關申請,，由產(chǎn)權主管機關按照有關規(guī)定和程序進行協(xié)調(diào)，在調(diào)解成功后制作有關調(diào)解文書的行為,。產(chǎn)權交易爭議的調(diào)解和處理,，應遵循相關法律、法規(guī),、規(guī)章和產(chǎn)權交易市場有關規(guī)則,，以公平、公正為原則,，在申請人自愿申請的基礎上實施,。

22.2 產(chǎn)權交易機構(gòu)是產(chǎn)權交易爭議的主要調(diào)解主體，受理申請人提出的調(diào)解申請,，對爭議事項進行調(diào)查核實,，依據(jù)產(chǎn)權交易機構(gòu)的相關規(guī)定組織爭議當事人調(diào)解爭議事項。

第 23 條 調(diào)解的申請

23.1 申請人為增資企業(yè)原股東或意向投資方,，但債權人,、職工等相關利益方也可以作為申請人。

23.2 申請人提出產(chǎn)權交易爭議調(diào)解申請,，按照產(chǎn)權交易機構(gòu)的相關規(guī)定提交相關資料,。申請人應對所提交材料的真實性、有效性負責,。

第 24 條 調(diào)解的處理

產(chǎn)權交易爭議調(diào)解申請受理后,，爭議雙方經(jīng)調(diào)解未果或不愿意接受調(diào)解的，由調(diào)解機構(gòu)對爭議事實進行認定,，依據(jù)市場規(guī)則提出意見。

第二節(jié) 仲裁和訴訟

第 25 條 仲裁

應有仲裁協(xié)議或仲裁條款,，仲裁協(xié)議或仲裁條款可以是事前達成的,，也可以是事后達成的,，在仲裁協(xié)議或仲裁條款中應要有明確的仲裁意思表示，并有明確約定的仲裁機構(gòu),。

第 26 條 訴訟

產(chǎn)權交易過程中業(yè)已發(fā)生的爭議與糾紛,，如果當事人不能通過協(xié)商解決，政府有關部門出面調(diào)處又不能平息糾紛時,，只要當事人對訴訟標的存在訴訟利益,，起訴符合《民事訴訟法》規(guī)定的受案范圍，又具備《民事訴訟法》第一百一十九條所規(guī)定的起訴條件,，人民法院受理此類糾紛案件后依據(jù)法律,、法規(guī)及相關政策作出公正合理的判決。

第四章 參考法規(guī)

第 27 條 在制定本操作建議流程時所援引及參考的法律法規(guī)和規(guī)范性文件為：

27.1《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》,；

27.2《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委,、財政部令第 32 號）；

27.3《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》（國資委第 12 號令）,；

27.4《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》（國辦發(fā)[2003]96號）,；

27.5《關于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》（國辦發(fā)[2005]60 號）；

27.6《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規(guī)則》（國資發(fā)產(chǎn)權[2009]120號）,；

27.7《關于加強企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理工作有關問題的通知》（國資委產(chǎn)權[2006]274 號）,。

第五章 附則

第 28 條 本操作建議流程根據(jù) 2019 年 3 月 11 日以前實施的法律、行政法規(guī),、規(guī)章,、規(guī)范性文件和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合司法判例和律師業(yè)務實踐制定,。如果國家的法律,、法規(guī)、規(guī)章,、規(guī)范性文件及相關司法解釋發(fā)生變化,，應以新的規(guī)定為依據(jù)。

本操作建議流程由廣東省律師協(xié)會國有資產(chǎn)法律專業(yè)委員會負責起草,。執(zhí)筆人：吳健,、張呂、郭素頤,。

來源廣東省律師協(xié)會