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監(jiān)外執(zhí)行考量的因素 廣東守靜律師事務(wù)所 廖盧洪 監(jiān)外執(zhí)行申請(qǐng)及可實(shí)現(xiàn)的依據(jù),，一直是身患重疾或因身體功能缺陷而生活不能自理的被告人,、罪犯及其家屬所盼悉的事項(xiàng)。為此,，筆者通過在“全國法院減刑,、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行信息網(wǎng)”隨機(jī)檢索了100份各地法院關(guān)于暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定書,，歸納分析該類決定書的準(zhǔn)予意見,，并結(jié)合公開渠道搜集的五部委2014年出臺(tái)的《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》、最高人民法院2016年發(fā)布的《罪犯生活不能自理鑒別標(biāo)準(zhǔn)》,、最高檢,、公安部頒布的《關(guān)于逮捕社會(huì)危險(xiǎn)性條件若干問題的規(guī)定（試行）》,、以及《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》和2021年8月出臺(tái)的《廣東省社區(qū)矯正實(shí)施細(xì)則》等規(guī)定的基礎(chǔ)上，將監(jiān)外執(zhí)行需考量的相關(guān)因素進(jìn)行整理歸納,，以進(jìn)一步為有需求的被告人,、罪犯、家屬或同行提供初步指引,。 根據(jù)《刑訴法》第二百六十五條第一款規(guī)定,，對(duì)被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的,，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：（一）有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的,；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；（三）生活不能自理,，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的,。以及第三款規(guī)定，對(duì)適用保外就醫(yī)可能有社會(huì)危險(xiǎn)性的罪犯,，或者自傷自殘的罪犯,，不得保外就醫(yī)。因此,，監(jiān)外執(zhí)行的考量因素包括“嚴(yán)重疾病”,、“懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女”、“生活不能自理”,、“社會(huì)危險(xiǎn)性”四個(gè)要素,。考慮到懷孕與哺乳期是暫予監(jiān)外執(zhí)行最常見的情形,，實(shí)踐中容易識(shí)別,、爭議不大，故本文對(duì)次不再贅述,。僅是針對(duì)較難理解及認(rèn)定的“嚴(yán)重疾病”,、“生活不能自理”、“社會(huì)危險(xiǎn)性”進(jìn)行梳理,。 一,、嚴(yán)重疾病的范圍 《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》附件《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》將“嚴(yán)重疾病”劃分為十八類，涉及到全身多個(gè)器官,、系統(tǒng),、功能疾病，筆者通過在“全國法院減刑,、假釋,、暫予監(jiān)外執(zhí)行信息網(wǎng)”隨機(jī)檢索了自2018年至2021年期間100份全國各地法院關(guān)于暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定書,，并對(duì)合議庭決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的因素進(jìn)行了統(tǒng)計(jì),，以探索十八類嚴(yán)重疾病在實(shí)踐中的適用率,，具體如下：
準(zhǔn)予暫予監(jiān)外執(zhí)行的因素 | 占比（%） | 嚴(yán)重器質(zhì)性心血管疾病 （高血壓3級(jí)/高危，合并靶器官受損,；急性冠狀動(dòng)脈綜合征,；心臟功能三級(jí)以上等） | 41 | 處于妊娠期 | 14 | 急、慢性腎臟疾?。阅I臟病5期,；慢性腎衰竭（尿毒癥期）；慢性腎衰竭,，慢性腎小球腎炎,；慢性腎功能不全CKD5期等） | 11 | 哺乳期 | 9 | 非臨床治愈期的各種惡性腫瘤（肺癌晚期；肺惡性腫瘤（T1N0M1Ⅳ期）并多發(fā)骨轉(zhuǎn)移,；直腸癌,；膀胱癌；腦汁膠質(zhì)瘤等） | 5 | 嚴(yán)重消化系統(tǒng)疾?。ㄒ倚透窝赘斡不Т鷥斊?；肝硬化失代償期等） | 3 | 嚴(yán)重神經(jīng)系統(tǒng)疾病與損傷（頸椎間盤突出，術(shù)后四肢癱瘓,，頸髓損傷,，四肢活動(dòng)明顯受限，現(xiàn)雙上肢麻木,；腦出血后遺癥,，腦梗等） | 3 | 生活不能自理（胸3、4椎體骨折手術(shù)后遺留有截癱,；胸椎陳舊骨折,，二便功能不同程度障礙；小兒麻痹肢體三級(jí)殘疾） | 3 | 嚴(yán)重血液系統(tǒng)疾?。ㄔ偕系K性貧血,；免疫性血小板減少癥；白血病) | 3 | 嚴(yán)重呼吸系統(tǒng)疾?。宰枞苑渭布毙约又仄?；輕度肺氣腫、左側(cè)胸膜增厚,、輕度低氧血癥） | 2 | 嚴(yán)重傳染?。ǚ谓Y(jié)核、AIDS（4期）） | 2 | 嚴(yán)重臟器損傷和術(shù)后并發(fā)癥（肺,、腎,、腎上腺等器官一側(cè)切除，對(duì)側(cè)仍有病變或有明顯功能障礙） | 1 | 反復(fù)發(fā)作的精神病,，無服刑能力的精神?。ㄎ捶只途穹至寻Y,，抑郁狀態(tài)） | 1 | 各種嚴(yán)重骨、關(guān)節(jié)疾病及損傷（強(qiáng)直性脊柱炎） | 1 | 嚴(yán)重內(nèi)分泌代謝性疾病合并重要臟器功能障礙（雙眼糖尿病性視網(wǎng)膜病變,，達(dá)增殖以上） | 1 | 注：1.存在2例系既符合嚴(yán)重器質(zhì)性心血管疾病類型又符合急,、慢性腎臟疾病類型，已計(jì)入后者,。2.存在1例系既符合非臨床治愈期的惡性腫瘤類型,，又符合嚴(yán)重臟器損傷和術(shù)后并發(fā)癥類型，亦計(jì)入后者,。 |
因此,，除哺乳期、妊娠期,、生活不能自理以外,，筆者根據(jù)上述判例所反映的占比情況，以及結(jié)合《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》附件《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》的規(guī)定,，將暫予監(jiān)外執(zhí)行的嚴(yán)重疾病分為常見型,、一般型、罕見型,、其他型（未見諸于筆者檢索的100份判例中的疾病因素）,。 1.常見型 類別 | 具體特征 | 嚴(yán)重器質(zhì)性心血管疾病 | 1.心臟功能不全，在NYHA三級(jí)以上,，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn),。 2.嚴(yán)重心律失常。 3.急性冠狀動(dòng)脈綜合征（急性心肌梗死及重度不穩(wěn)定型心絞痛）,，冠狀動(dòng)脈粥樣硬化性心臟病有嚴(yán)重心絞痛反復(fù)發(fā)作,，經(jīng)規(guī)范治療仍有嚴(yán)重冠狀動(dòng)脈供血不足表現(xiàn)。 4.高血壓病達(dá)到很高危程度的,，合并靶器官受損,。 5.主動(dòng)脈瘤、主動(dòng)脈夾層動(dòng)脈瘤等需要手術(shù)的心血管動(dòng)脈瘤和粘液瘤等需要手術(shù)的心臟腫瘤,。 6.急性肺栓塞,。 | 急、慢性腎臟疾病引起的腎功能不全失代償期 | 包括急性腎衰竭,、慢性腎小球腎炎,、慢性腎盂腎炎、腎結(jié)核,、腎小動(dòng)脈硬化,、免疫性腎病等。 | 非臨床治愈期的各種惡性腫瘤 | 各種重要臟器惡性腫瘤行器官切除并異體器官移植術(shù)后，需進(jìn)行抗排斥等藥物治療的,。 |
2.一般型 類別 | 具體特征 | 嚴(yán)重消化系統(tǒng)疾病 | 1.肝硬化失代償期（肝硬化合并上消化道出血,、腹水、肝性腦病,、肝腎綜合征等）。 2.急性出血性壞死性胰腺炎,。 3.急性及亞急性肝衰竭,、慢性肝衰竭加急性發(fā)作或慢性肝衰竭。 4.消化道反復(fù)出血,，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)且持續(xù)重度貧血,。 5.急性梗阻性化膿性膽管炎，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn),。 6. 腸道疾病,。 | 嚴(yán)重神經(jīng)系統(tǒng)疾病與損傷（其中第1,2,3項(xiàng)需經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)） | 1.嚴(yán)重腦血管疾病、顱內(nèi)器質(zhì)性疾病并有昏睡以上意識(shí)障礙,、肢體癱瘓,、視力障礙等。 2.各種脊髓疾病及周圍神經(jīng)疾病與損傷導(dǎo)致的肢體癱瘓,、大小便失禁,。 3.癲癇大發(fā)作。 4.重癥肌無力或進(jìn)行性肌營養(yǎng)不良等疾病,。 5.錐體外系疾病所致的肌張力障礙和運(yùn)動(dòng)障礙,。 | 嚴(yán)重血液系統(tǒng)疾病（第2,、6項(xiàng)需經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)） | 1.再生障礙性貧血,。 2.嚴(yán)重貧血并有貧血性心臟病、溶血危象,、脾功能亢進(jìn)其中一項(xiàng),。 3.白血病、骨髓增生異常綜合征,。 4.惡性組織細(xì)胞病,、嗜血細(xì)胞綜合征。 5.淋巴瘤,、多發(fā)性骨髓瘤,。 6.嚴(yán)重出血性疾病，有重要器官,、體腔出血的,。 | 嚴(yán)重呼吸系統(tǒng)疾病（需經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)） | 1.由支氣管,、肺,、胸膜疾病引起的中度以上呼吸功能障礙,。 2.支氣管擴(kuò)張反復(fù)咯血。 3.支氣管哮喘持續(xù)狀態(tài),，反復(fù)發(fā)作,，動(dòng)脈血氧分壓低于60mmHg。 | 嚴(yán)重傳染病 | 1.肺結(jié)核伴空洞并反復(fù)咯血,；肺結(jié)核合并多臟器并發(fā)癥,；結(jié)核性腦膜炎。 2.急性,、亞急性或慢性重型病毒性肝炎,。 3.艾滋病病毒感染者和病人伴有需要住院治療的機(jī)會(huì)性感染。 4.其他傳染病,，如Ⅲ期梅毒,，流行性出血熱，狂犬病,，流行性腦脊髓膜炎及新發(fā)傳染病等,。 |
3.罕見型 類別 | 具體特征 | 嚴(yán)重臟器損傷和術(shù)后并發(fā)癥 | 1.腦、脊髓損傷治療后遺有中度以上智能障礙,，截癱或偏癱,，大小便失禁，功能難以恢復(fù),。 2.胸,、腹腔重要臟器及氣管損傷或手術(shù)后，遺有嚴(yán)重功能障礙,。 3.肺,、腎、腎上腺等器官一側(cè)切除,，對(duì)側(cè)仍有病變或有明顯功能障礙,。 | 反復(fù)發(fā)作的精神病，無服刑能力的精神病 | 包括腦器質(zhì)性精神障礙,、精神分裂癥,、心境障礙、偏執(zhí)性精神障礙等,。 | 各種嚴(yán)重骨,、關(guān)節(jié)疾病及損傷（第2,3,4項(xiàng)經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)） | 1.因傷、病在腕或踝關(guān)節(jié)以上截肢或失去功能不能恢復(fù),。 2.脊柱并一個(gè)主要關(guān)節(jié)或兩個(gè)以上主要關(guān)節(jié)(肩,、膝、髖、肘)因傷,、病發(fā)生強(qiáng)直畸形,。 3.嚴(yán)重骨盆骨折合并尿道損傷，經(jīng)治療后遺有運(yùn)動(dòng)功能障礙或遺有尿道狹窄,、閉塞或感染,。 4.主要長骨的慢性化膿性骨髓炎，反復(fù)急性發(fā)作,，病灶內(nèi)出現(xiàn)大塊死骨或合并病理性骨折,。 | 嚴(yán)重內(nèi)分泌代謝性疾病合并重要臟器功能障礙 | 1.如腦垂體瘤需要手術(shù)治療、肢端肥大癥,、尿崩癥,、柯興氏綜合征,、原發(fā)性醛固酮增多癥,、嗜鉻細(xì)胞瘤、甲狀腺機(jī)能亢進(jìn)危象等,。 2.糖尿病合并嚴(yán)重并發(fā)癥：糖尿病并發(fā)心,、腦、腎,、眼等嚴(yán)重并發(fā)癥或伴發(fā)癥,，或合并難以控制的嚴(yán)重繼發(fā)感染、嚴(yán)重酮癥酸中毒或高滲性昏迷,，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn),。 |
4、其他型 類別 | 具體特征 | 五官傷,、病后,，出現(xiàn)嚴(yán)重的功能障礙 | 1.傷、病后雙眼矯正視力＜0.1,，有白內(nèi)障,、眼外傷、視網(wǎng)膜剝離等需要手術(shù)治療,。 2.內(nèi)耳傷,、病所致的嚴(yán)重前庭功能障礙、平衡失調(diào),，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn),。 3.咽、喉損傷后遺有嚴(yán)重疤痕攣縮,，造成呼吸道梗阻受阻,。 4.上下頜傷、病經(jīng)治療后二度張口困難、嚴(yán)重咀嚼功能障礙,。 | 周圍血管疾病 | 經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn),，患肢有嚴(yán)重肌肉萎縮或干、濕性壞疽,，包括進(jìn)展性脈管炎,，高位深靜脈栓塞等。 | 暫時(shí)難以確定性質(zhì)的腫瘤 | 1.嚴(yán)重影響機(jī)體功能而不能進(jìn)行徹底治療,。 2.身體狀況進(jìn)行性惡化,。 3.有嚴(yán)重后遺癥，如偏癱,、截癱等,。 | 結(jié)締組織疾病及其他風(fēng)濕性疾病 | 造成兩個(gè)以上臟器嚴(yán)重功能障礙或單個(gè)臟器功能障礙失代償，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn),，如系統(tǒng)性紅斑狼瘡,、硬皮病等。 | 寄生蟲侵犯腦,、肝,、肺等重要器官或組織 | 造成繼發(fā)性損害，伴有嚴(yán)重功能障礙者,，經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn),。 | 經(jīng)職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)確診的職業(yè)病（需經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)） | 1.塵肺病伴嚴(yán)重呼吸功能障礙,。 2.職業(yè)中毒,，伴有重要臟器功能障礙。 3.其他職業(yè)病并有癱瘓,、中度智能障礙,、雙眼矯正視力＜0.1、嚴(yán)重血液系統(tǒng)疾病,、嚴(yán)重精神障礙等其中一項(xiàng),。 |
特別注意的是，前述“經(jīng)規(guī)范治療未見好轉(zhuǎn)”,，是指臨床上經(jīng)常規(guī)治療至少半年后病情惡化或未見好轉(zhuǎn),。此外，對(duì)于特殊性的犯罪,，并非患有以上疾病即可保外就醫(yī),，對(duì)職務(wù)犯罪、破壞金融管理秩序和金融詐騙犯罪,、組織（領(lǐng)導(dǎo),、參加,、包庇、縱容）黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的罪犯適用保外就醫(yī)的系屬于司法機(jī)關(guān)從嚴(yán)審查范疇,，對(duì)該類被告人,、罪犯患有高血壓、糖尿病,、心臟病等嚴(yán)重疾病,，但經(jīng)診斷短期內(nèi)沒有生命危險(xiǎn)的，不得暫予監(jiān)外執(zhí)行,，即對(duì)該類被告人,、罪犯，若想保外就醫(yī)還需要有疾病短期內(nèi)有生命危險(xiǎn)的證明,。 二,、生活不能自理的鑒別 筆者統(tǒng)計(jì)的100個(gè)判例中，僅發(fā)現(xiàn)三起以“生活不能自理”為原因作出暫予監(jiān)外執(zhí)行裁定,。例如(2019)晉0226刑初9號(hào)張某偉暫予監(jiān)外執(zhí)行一案中,，法院認(rèn)為罪犯張某偉患有小兒麻痹肢體三級(jí)殘疾，生活不能自理,，鑒定書的審查意見是張某偉對(duì)照《罪犯生活不能自理鑒別標(biāo)準(zhǔn)》完全不能生活自主完成,，達(dá)到生活不能自理,，符合《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》第五條款(三)項(xiàng)之規(guī)定,，可以監(jiān)外執(zhí)行，遂決定對(duì)張某偉暫予監(jiān)外執(zhí)行,。又如（2018）黑1283 刑更1號(hào)劉某暫予監(jiān)外執(zhí)行一案中,，法院查明劉某患胸椎陳舊骨折伴截癱，疾病嚴(yán)重程度評(píng)估為：胸椎陳舊骨折術(shù)后運(yùn)動(dòng),，感覺二便功能不同程度障礙,，截癱指數(shù)較高；喪失生活自理能力,，不宜收監(jiān)執(zhí)行,。法院遂決定對(duì)劉某暫予監(jiān)外執(zhí)行。再如（2018）豫0927刑更1號(hào)季某帥案,，經(jīng)鑒定,，季興帥患有缺血缺氧性腦病引起椎體外系損傷所致雙下肢肌張力增高，雙下肢運(yùn)動(dòng)功能障礙,。根據(jù)《罪犯生活不能自理鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第4.9條之規(guī)定,，季某帥目前生活不能自理，法院遂決定對(duì)季某帥予以暫予監(jiān)外執(zhí)行,。 可見,，一方面實(shí)踐中適用“生活不能自理”為條件決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的案例較少,，另一方面出現(xiàn)“生活不能自理”的情形時(shí)往往會(huì)作為一些疾病或肢體功能損傷后的病重結(jié)果。筆者認(rèn)為,，出現(xiàn)前述現(xiàn)象主要有兩個(gè)原因,，其一是“生活不能自理”的鑒別標(biāo)準(zhǔn)較復(fù)雜，實(shí)務(wù)中一般較難把握,。其二是因果關(guān)系原理,，正是基于部分嚴(yán)重疾病的存在才致使被告人、罪犯身體機(jī)能下降或喪失而生活不能自理,。 最高人民法院2016年發(fā)布的《罪犯生活不能自理鑒別標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定,，罪犯生活不能自理是指罪犯因疾病、殘疾,、年老體弱等原因造成身體機(jī)能下降不能自主處理自己的日常生活,。包括進(jìn)食、大小便,、穿衣洗漱,、行動(dòng)（翻身、自主行動(dòng)）四項(xiàng)內(nèi)容,，其中一項(xiàng)完全不能自主完成或者三項(xiàng)以上大部分不能自主完成的可以認(rèn)定為生活不能自理,。 因此，筆者根據(jù)《罪犯生活不能自理鑒別標(biāo)準(zhǔn)》的相關(guān)規(guī)定將生活不能自理的鑒別分為三個(gè)方面：第一,，掌握“生活能夠自理”的四項(xiàng)基礎(chǔ)要素,；第二，在四項(xiàng)基礎(chǔ)要素的前提下劃分生活不能夠自理的多層級(jí)表現(xiàn),；第三,，在規(guī)定確定的相關(guān)功能性障礙和損傷等疾病的條款、特征的基礎(chǔ)上,，結(jié)合第一,、第二方面的參考整合生活不能自理的鑒別參照。 1.生活能夠自理的四項(xiàng)鑒別要素 鑒別要素 | 具體特征 | 進(jìn)食 | 拿取食物,，放入口中,，咀嚼，咽下,。 | 大,、小便 | 到規(guī)定的地方解系褲帶，并完成排便,、排尿,。且能正常用廁，即包括蹲（坐）起,、拭凈,、沖洗（倒掉）以及整理衣褲,。 | 穿衣、洗漱 | 穿衣包括：穿脫上身衣服及下身衣服,。 洗漱包括：洗（擦）臉,、刷牙、梳頭,、剃須（前述4項(xiàng)指使用放在身邊的洗漱用具,。）；以及進(jìn)入浴室洗澡,，完成洗澡,。 | 行動(dòng)（翻身和自主行動(dòng)） | 包括：床上翻身、平地行走,、上樓梯,、下樓梯。 | 注：為行文方便,，以下對(duì)進(jìn)食,，大、小便,，穿衣,、洗漱，行動(dòng)（翻身和自主行動(dòng)）四項(xiàng)鑒別要素簡稱為“四項(xiàng)活動(dòng)”,。 |
2.生活不能夠自理的多層級(jí)表現(xiàn) 多層級(jí) | 具體表現(xiàn) | 完全不能自主完成 | 不能完成四項(xiàng)活動(dòng)中任一項(xiàng)全過程,。 | 大部分不能自主完成 | 能夠完成四項(xiàng)活動(dòng)一項(xiàng)全過程，但十分困難,。 | 部分不能自主完成 | 完成四項(xiàng)活動(dòng)一項(xiàng)全過程有困難,。 |
3.生活不能自理的鑒別條款及程度 （1）大腦功能障礙型 鑒別條款及（生活不能自理程度） | 具體特征 | 智力殘疾二級(jí)以上（大部分影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 智力殘疾二級(jí)：0～6歲的發(fā)育商為26～39,，7歲及以上的智商為20～34,；18歲及以上的WHO-DASⅡ分值106～115分；與人交往能力差,、生活方面很難達(dá)到自理,、運(yùn)動(dòng)能力發(fā)展較差。 智力殘疾一級(jí)：0～6歲的發(fā)育商為≤25,，7歲及以上的智商為＜20,；18歲及以上的WHO-DASⅡ分值≥116分；不能與人交流,、不能自理,、不能參與任何活動(dòng)、身體移動(dòng)能力很差,。 | 精神殘疾二級(jí)以上（大部分影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 精神殘疾一級(jí)：WHO-DASⅡ值≥116分,，適應(yīng)行為極重度障礙,；生活完全不能自理，不與人交往,，無法從事工作,，生活長期、全部需他人監(jiān)護(hù),。 精神殘疾二級(jí)：WHO-DASⅡ值在106～115分之間,，適應(yīng)行為重度障礙；生活大部分不能自理,，基本不與人交往,大部分生活仍需他人照料,。 | 完全感覺性或混合性失語，完全性失用或失認(rèn)/不完全失寫,、失讀,、失認(rèn)、失用具有三項(xiàng)以上者（均為大部分影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 完全性失語：語言運(yùn)動(dòng)中樞損傷,，喪失說話能力,，不會(huì)說話。 感覺性失語：語言運(yùn)動(dòng)中樞完好,，仍會(huì)說話,，但所答非所問。 失用/失寫：在沒有精神障礙,、感覺缺失和肌肉癱瘓的條件下失去按意圖利用物體來完成有意義的動(dòng)作的能力/失去書寫文字的能力,。 失認(rèn)：指某一種特殊感覺的認(rèn)知障礙。 失讀:患者看見文字符號(hào)的形象,，讀不出字音,。 | 注：WHO-DASⅡ?yàn)槭澜缧l(wèi)生組織殘疾評(píng)定量表Ⅱ |
（2）肢體癱瘓型 鑒別基準(zhǔn)及（生活不能自理程度） | 具體特征 | 偏癱肌力≤3級(jí)（大部分影響大小便，穿衣,、洗漱,，行動(dòng)） | 0級(jí)：肌肉完全癱瘓，毫無收縮,。1級(jí)：可看到或觸及肌肉輕微收縮,，但不能產(chǎn)生動(dòng)作。2級(jí)：肌肉在不受重力影響下,，可進(jìn)行運(yùn)動(dòng),，即肢體能在床面上移動(dòng)，但不能抬高,。3級(jí)：在和地心引力相反的方向中尚能完成其動(dòng)作,，但不能對(duì)抗外加的阻力。 | 截癱肌力≤3級(jí)（大部分影響大小便,，穿衣,、洗漱,，完全影響行動(dòng)） | 雙手全肌癱肌力≤3級(jí)（大部分影響進(jìn)食、大小便,，穿衣,、洗漱） | 雙手大部分肌癱肌力≤2級(jí)（大部分影響進(jìn)食、大小便,，穿衣,、洗漱） | 雙足全肌癱肌力≤2級(jí)（大部分影響大小便，部分影響穿衣,、洗漱,，完全影響行動(dòng)） | 中度運(yùn)動(dòng)障礙（非肢體癱）（大部分影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 包括肌張力增高、小腦性共濟(jì)失調(diào),、不自主運(yùn)動(dòng)或震顫等,。完成上述動(dòng)作困難，但在他人幫助下可以完成,。 |
（3）四肢,、關(guān)節(jié)功能損傷型 鑒別基準(zhǔn)及（生活不能自理程度） | 具體特征 | 脊柱并兩個(gè)以上主要關(guān)節(jié)（肩、肘,、髖,、膝）強(qiáng)直畸形，功能喪失（大部分影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 關(guān)節(jié)功能完全喪失：非功能位關(guān)節(jié)僵直,、固定或關(guān)節(jié)周圍其他原因?qū)е玛P(guān)節(jié)連枷狀或嚴(yán)重不穩(wěn),。關(guān)節(jié)功能重度障礙：關(guān)節(jié)僵直于功能位，或殘留關(guān)節(jié)活動(dòng)范圍約占正常的三分之一,。 | 肩,、肘、髖,、膝關(guān)節(jié)之一對(duì)稱性非功能位僵直（大部分影響或完全影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 肩,、肘、髖,、膝有三個(gè)關(guān)節(jié)功能喪失或達(dá)不到功能位（大部分影響或完全影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 手或足部分缺失及關(guān)節(jié)功能障礙累積分值>150（大部分影響或完全影響四項(xiàng)活動(dòng)） | / | 雙手部分缺失以及關(guān)節(jié)功能障礙累積分值均>40并伴雙前足以上缺失（大部分影響四項(xiàng)活動(dòng)） | / | 一手或一足缺失,，另一肢體兩個(gè)以上大關(guān)節(jié)功能完全喪失或達(dá)不到功能位（大部分影響或完全影響四項(xiàng)活動(dòng)） | / | 雙手功能完全喪失（大部分影響進(jìn)食、大小便,，穿衣、洗漱） | / |
（4）五官功能障礙型 鑒別基準(zhǔn)及（生活不能自理程度） | 具體特征 | 雙側(cè)前庭功能喪失,，不能并足站立,，睜眼行走困難（大部分影響大小便，穿衣,、洗漱,，行動(dòng)） | 內(nèi)耳前庭器損害導(dǎo)致人體平衡功能障礙,。常見的前庭功能檢查有平衡檢查、旋轉(zhuǎn)試驗(yàn),、冷熱水試驗(yàn),。 | 張口困難II度以上 | 1.張口度判定及測量方法以被檢測者自身的食指、中指,、無名指并列垂直置入上,、下中切牙切緣間測量。 2.張口困難Ⅱ度：大張口時(shí),，只能垂直置入食指,。 3.張口困難Ⅲ度：大張口時(shí)，上,、下切牙間距小于食指之橫徑,。4.完全不能張口。 | 無吞咽功能（完全影響進(jìn)食） | / | 一側(cè)上頜骨及對(duì)側(cè)下頜骨完全缺失（完全影響進(jìn)食） | / | 一側(cè)上或下頜骨缺失,伴對(duì)側(cè)頜面部軟組織缺損大于30平方厘米（完全影響進(jìn)食） | / | 咽喉損傷,、食管閉鎖或者切除術(shù)后,，攝食依賴胃造口或者空腸造口（完全影響進(jìn)食） | / | 食管重建術(shù)吻合口狹窄，僅能進(jìn)流食者（完全影響進(jìn)食） | / |
（5）內(nèi)部器官功能障礙型,、年老體弱型 鑒別基準(zhǔn)及（生活不能自理程度） | 具體特征 | 消化吸收功能喪失,，完全依賴腸外營養(yǎng)（完全影響進(jìn)食） | / | 肺功能中度損傷或中度低氧血癥（部分影響進(jìn)食，大小便,，大部分影響穿衣,、洗漱，行動(dòng)） | 1.中度損傷：FVC40-59,FEV140-59,MVV40-59,FEV1 /FVC35-54,RV/TLC46-55,DLco45-59,； 重度損傷：FVC＜40,，F(xiàn)EV1＜40，MVV＜40,，F(xiàn)EV1 /FVC＜35,，RV/TLC＞55，DLco＜45,。 2.低氧分級(jí)：中度：PO2為7.9 kPa～5.3 kPa（59 mmHg～40 mmHg）,；重度：PO2＜5.3 kPa（～40 mmHg）。 | 心功能三級(jí)以上（部分影響進(jìn)食,，大小便,，大部分影響穿衣、洗漱,，行動(dòng)） | 體力活動(dòng)明顯受限,，休息時(shí)無癥狀，輕于日常的活動(dòng)即可引起上述癥狀。超聲心動(dòng)圖檢查示左心室EF值31%～40%,。 | 大,、小便失禁（完全影響大小便） | 大便失禁： 1.大便不能控制；2.肛門括約肌收縮力很弱或喪失,；3.肛門括約肌收縮反射很弱或消失,；4.直腸內(nèi)壓測定：采用肛門注水法測定時(shí)直腸內(nèi)壓應(yīng)小于1961Pa（20 cm H2O）。 小便失禁：無法用意志去控制排尿,，尿液不由自主的從尿道流出,。 | 年老體弱生活不能自理（可能大部分影響四項(xiàng)活動(dòng)） | 年齡六十五周歲以上的罪犯，在四項(xiàng)活動(dòng)中,，有一項(xiàng)大部分不能自主完成,。 | 注：VC：用力肺活量；FEV1:1秒鐘用力呼氣容積,；MVV：分鐘最大通氣量,；RV/TLC：殘氣量/肺總量；DLco：一氧化碳彌散量,。 |
三,、社會(huì)危險(xiǎn)性的認(rèn)定
根據(jù)《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》第六條第一款規(guī)定：“對(duì)需要保外就醫(yī)或者屬于生活不能自理，但適用暫予監(jiān)外執(zhí)行可能有社會(huì)危險(xiǎn)性,，或者自傷自殘,，或者不配合治療的罪犯，不得暫予監(jiān)外執(zhí)行,?！笨梢姡鐣?huì)危險(xiǎn)性構(gòu)成了對(duì)嚴(yán)重疾病,、生活不能自理的補(bǔ)充要件,。實(shí)踐中，被告人,、罪犯及其家屬或律師在考慮暫予監(jiān)外執(zhí)行適用條件時(shí)常常會(huì)集中注意力在被告人,、罪犯是否有嚴(yán)重疾病、是否屬于生活不能自理的范疇,，而容易忽略“社會(huì)危險(xiǎn)性”該項(xiàng)重要的考核因素,，這勢必造成部分被告人、罪犯即使?jié)M足嚴(yán)重疾病,、生活不能自理的條件,，但因?yàn)楸徽J(rèn)為具備社會(huì)危險(xiǎn)性，而不予監(jiān)外執(zhí)行,。 例如筆者檢索的100個(gè)案例中第53號(hào)案例,，（2019）豫0822刑更8號(hào)罪犯楊某水不予暫予監(jiān)外執(zhí)行案，楊某水曾因吸食毒品先后二次被強(qiáng)制戒毒,，曾因盜竊先后二次被判處刑罰,，后因販賣毒品被判處刑罰，又因容留他人吸毒被判處刑罰,，此次再因販賣毒品被判處刑罰,，楊某水到案后被鑒定為高血壓病2級(jí)，很高危,，合并靶器官損害伴臨床疾患,，符合保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍。但當(dāng)?shù)厮痉ň謱?duì)其進(jìn)行社區(qū)調(diào)查評(píng)估,，因其累犯,、曾因販毒、盜竊被判刑,，再次犯罪的風(fēng)險(xiǎn)高,，遂認(rèn)定其為不具備社區(qū)矯正條件。法院又征詢檢察機(jī)關(guān)的意見,，檢察院認(rèn)為系累犯并建議不予決定對(duì)楊某水暫予監(jiān)外執(zhí)行,。最后法院對(duì)楊某水決定不予監(jiān)外執(zhí)行。 再如筆者檢索的第20號(hào)案例,，（2019）黑0691刑更3號(hào)韓某亮不予暫予監(jiān)外執(zhí)行案,，罪犯韓某亮被鑒定為患高血壓病3級(jí)很高危，高血壓性心臟病,，2型糖尿病,，合并靶器官受損，符合保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍規(guī)定的疾病程度,。但當(dāng)?shù)厮痉ň衷u(píng)估認(rèn)為韓某亮不配合社區(qū)矯正工作,，不建議對(duì)其進(jìn)行社區(qū)矯正。最后法院認(rèn)為韓某亮不配合社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)工作,，社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)無法對(duì)其進(jìn)行有效監(jiān)管,，其具有社會(huì)危害性，遂決定對(duì)罪犯韓某亮不予監(jiān)外執(zhí)行,。 由此可見,，社會(huì)危險(xiǎn)性亦是暫予監(jiān)外執(zhí)行考量中的重要因素之一。盡管如此,，刑訴法,、《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》均未對(duì)監(jiān)外執(zhí)行審查中“社會(huì)危險(xiǎn)性”的定義作列舉式規(guī)定。為了準(zhǔn)確把握官方所定義的社會(huì)危險(xiǎn)性特征,，筆者在參考刑訴法第八十一條規(guī)定前提下,，結(jié)合最高人民檢察院、公安部《關(guān)于逮捕社會(huì)危險(xiǎn)性條件若干問題的規(guī)定（試行）》對(duì)“社會(huì)危險(xiǎn)性”的認(rèn)定，以及參照《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》和2021年8月出臺(tái)的《廣東省社區(qū)矯正實(shí)施細(xì)則》關(guān)于社區(qū)矯正工作相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上,，初步嘗試整理歸納了下列監(jiān)外執(zhí)行可能考慮的“社會(huì)危險(xiǎn)性”的具體因素： 1.是否具有犯罪前科（有危害社會(huì)的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性） （1）累犯,；（2）案發(fā)前或者案發(fā)后正在積極策劃、組織或者預(yù)備實(shí)施危害國家安全,、公共安全或者社會(huì)秩序的重大違法犯罪行為的,；（3）曾因危害國家安全、公共安全或者社會(huì)秩序受到刑事處罰或者行政處罰的,；（4）在危害國家安全,、黑惡勢力、恐怖活動(dòng),、毒品犯罪中起組織,、策劃、指揮作用或者積極參加的,。 2.是否積極配合醫(yī)學(xué)鑒定工作 （1）提供病情診斷,、醫(yī)學(xué)鑒定、檢查證明文件,、生活不能自理鑒別意見等相關(guān)材料,。（2）根據(jù)法院等司法機(jī)關(guān)要求，在司法機(jī)關(guān)工作人員的帶領(lǐng)下,，到指定醫(yī)療結(jié)構(gòu)作病情診斷,、妊娠檢查或者生活不能自理的鑒別。 3.是否積極配合社區(qū)矯正工作 （1）及時(shí)到社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)報(bào)道,，主動(dòng)配合核對(duì)法律文書,、核實(shí)身份、辦理接收登記,，建立檔案等,。（2）如實(shí)告知聯(lián)系方式、戶籍,、居所情況,、家庭和社會(huì)關(guān)系，提供相應(yīng)的證明材料,。（3）配合社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)調(diào)查了解一貫表現(xiàn),、犯罪行為的后果和影響、居住地村（居）民委員會(huì)的意見,。（4）根據(jù)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)的要求提供合適保證人,。（5）接受并配合社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)安排的各項(xiàng)教育學(xué)習(xí)活動(dòng)、社區(qū)服務(wù)和社會(huì)活動(dòng)等矯正幫扶工作,。（6）定期向司法所報(bào)告遵紀(jì)守法,、接受監(jiān)督管理,、參加教育學(xué)習(xí)、社區(qū)服務(wù)和社會(huì)活動(dòng)的情況,。（7）發(fā)生了居所變化,、工作變動(dòng)、家庭重大變故以及接觸對(duì)其矯正產(chǎn)生不利影響人員等情況的,，及時(shí)報(bào)告,。（8）配合社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)進(jìn)行病情診斷,、妊娠檢查或者生活不能自理的鑒別,。（9）遵守社區(qū)矯正期間的會(huì)客規(guī)定、外出規(guī)定,、禁入特定場所規(guī)定,。 4.是否可能實(shí)施新的犯罪 （1）案發(fā)前或者案發(fā)后正在策劃、組織或者預(yù)備實(shí)施新的犯罪的,。（2）揚(yáng)言實(shí)施新的犯罪的,。（3）多次作案、連續(xù)作案,、流竄作案的,。（4）一年內(nèi)曾因故意實(shí)施同類違法行為受到行政處罰的。（5）以犯罪所得為主要生活來源的,。（6）有吸毒,、賭博等惡習(xí)的。 5.是否企圖自殺或者逃跑的 （1）著手準(zhǔn)備自殺,、自殘或者逃跑的,。（2）曾經(jīng)自殺、自殘或者逃跑的,。（3）有自殺,、自殘或者逃跑的意思表示的。 結(jié)語 確保每一個(gè)罪犯得到應(yīng)有的懲罰及教育改造,，是刑法作為社會(huì)秩序之一的功能體現(xiàn),，如此，才能讓民眾在安全有序的環(huán)境中工作生活,。但是,，司法是有溫度的，法律不強(qiáng)人所難,，法律在懲罰罪犯的同時(shí),，也在恪守人權(quán)保障的基本原則。而監(jiān)外執(zhí)行制度無疑體現(xiàn)了這一原則,，由此衍生出的《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》,、《罪犯生活不能自理鑒別標(biāo)準(zhǔn)》等規(guī)定是這一制度能否切實(shí)有效實(shí)行的基礎(chǔ)保障。因此,，通過學(xué)習(xí)這些規(guī)定了解,、熟悉嚴(yán)重疾病、生活不能自理的特征范圍,，準(zhǔn)確把握他們的適用條件,，是每一個(gè)包括律師在內(nèi)的司法工作者在接觸辦理類案前的必要工序之一,，也是身患重疾或有身體功能缺陷的被告人,、罪犯及其家屬在刑事程序活動(dòng)中的必備功課之一。不僅如此,，在明確嚴(yán)重疾病,、生活不能自理等相關(guān)因素的基礎(chǔ)上，我們不能忽視對(duì)應(yīng)然的補(bǔ)充性條件——被告人,、罪犯的“社會(huì)危險(xiǎn)性”進(jìn)行思考,，從而采取相應(yīng)的預(yù)防措施。因此,，筆者在參考刑訴法,、《關(guān)于逮捕社會(huì)危險(xiǎn)性條件若干問題的規(guī)定（試行）》中關(guān)于逮捕中“社會(huì)危險(xiǎn)性”認(rèn)定的基礎(chǔ)上，結(jié)合監(jiān)外執(zhí)行是刑罰執(zhí)行階段,，一般不涉及干擾作證,、打擊報(bào)復(fù)等，及該制度更多是與社區(qū)矯正相連接等特征,，嘗試著有選擇性地整理歸納了監(jiān)外執(zhí)行“社會(huì)危險(xiǎn)性”所可能考慮的因素,，以期為有需要的被告人、罪犯及辯護(hù)律師提供初步指引,。
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