浙江京衡律師事務(wù)所管理合伙人

首先,，如何查證股權(quán)/期權(quán)？

實(shí)踐中的股權(quán)類權(quán)益有幾種常見的類型,，分別是實(shí)股,、期權(quán)和虛擬股權(quán)。在查證時(shí),，常見的可提供證據(jù)包括購買協(xié)議,、期權(quán)激勵計(jì)劃、支付憑證,、銀行明細(xì)等,。一般來說,，律師查證最通常的做法是申請法院向公司調(diào)查取證，而調(diào)查取證的過程中要注意區(qū)分實(shí)股,、虛擬股權(quán)和期權(quán),。

對于股權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證時(shí)，申請要點(diǎn)包括配股數(shù),、購買價(jià),、分紅、發(fā)放時(shí)間,、現(xiàn)價(jià)等信息,；對于期權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證時(shí)，申請要點(diǎn)則包括授予日,、歸屬開始日,、授予價(jià)、授予數(shù),、已歸屬/已行權(quán),、歸屬時(shí)間安排等信息。

第二,，如何認(rèn)定股權(quán)/期權(quán)的共同財(cái)產(chǎn)性質(zhì),？

對于股權(quán)，由于通常是即時(shí)取得,，認(rèn)定共同財(cái)產(chǎn)性質(zhì)時(shí)一般對比取得時(shí)間是否在婚姻期間內(nèi)進(jìn)行判斷,；如果是附服務(wù)年限的收回條款，一般還需要比較婚姻存續(xù)年限在服務(wù)年限的占比進(jìn)行認(rèn)定,。

對于期權(quán)的認(rèn)定,，則相對復(fù)雜一些，一般是在幾年內(nèi)逐步歸屬,，因此要結(jié)合歸屬起算日,、授予日、可行權(quán)/可歸屬日,、實(shí)際行權(quán)/實(shí)際歸屬日等時(shí)間點(diǎn)進(jìn)行判斷,。具體來說，（1）婚前開始?xì)w屬,，婚前可行權(quán)的,，一般屬于個人財(cái)產(chǎn)，婚后用共同財(cái)產(chǎn)行權(quán)的則屬于例外,；（2）婚前開始?xì)w屬,，可行權(quán)延續(xù)至婚后的，一般按比例認(rèn)定,，進(jìn)行酌情分割,；（3）婚后開始?xì)w屬的/可行權(quán)的,，一般屬于共同財(cái)產(chǎn)。其中,，對于“婚前取得的股票期權(quán),，離婚后行權(quán)所得能否確認(rèn)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)”這一問題，廣東高院發(fā)布過一則批復(fù)（粵高法民一復(fù)字[2009]5號）,，其中明確指出：“雖然LF是在離婚后才行使股票期權(quán),，但無法改變其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可以行使部分期權(quán)并獲得實(shí)際財(cái)產(chǎn)權(quán)益的事實(shí)……LF在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可通過行使股票期權(quán)獲得的該部分股票財(cái)產(chǎn)權(quán)益，屬于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間明確可以取得的財(cái)產(chǎn)性收益,，宜認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn),。”

第三,，如何分割股權(quán)/期權(quán),？

這要分為兩個層面來分析，一是分股還是付錢,，二是如何確認(rèn)股權(quán)價(jià)值,。

首先，在“分股還是分錢”這個問題上,，（1）如果是未上市公司的股權(quán),，通常為受限股，公司也會向法院提供聲明,，明確說明受限股不得轉(zhuǎn)讓,、不可分割、也不得由非公司員工持有,，在這種情況下,，法院的處理方式一般為折價(jià)分割；（2）如果是未上市公司的期權(quán),，處于可行但未行權(quán)的狀態(tài),，法院一般不予處理，當(dāng)事人待實(shí)際行權(quán)后另行主張,，典型案例有（2018）浙0106民初2252號,；（3）如果是上市公司的股票，則可能存在禁售期,，也可能可以自由流通，法院將視具體情況決定處理方式,；（4）如果是上市公司的期權(quán),，同第（2）類未上市公司的期權(quán)基本相同，一般待行權(quán)后另行處理,；（5）在其他情況下,，對于已退市回購股和經(jīng)濟(jì)收益權(quán)（非期權(quán)）等,，法院的處理方式一般也是進(jìn)行折價(jià)分割。

其次,，在“股權(quán)價(jià)值的確定”這個問題上,，如果是未上市公司股權(quán)，價(jià)值一般由公司提供,，如果無法估量價(jià)值的,，法院通常僅確權(quán)，當(dāng)事人在公司上市后另行主張,，典型案例有（2015）杭西民初字第2460號,；如果是上市公司股權(quán)，則一般通過二級市場查詢確定股權(quán)價(jià)值,，如果遇到禁售期無法分割的,，法院一般進(jìn)行確權(quán)，或者進(jìn)行折價(jià)分割,，典型案例有（2014）杭西民初字第910號,。

中倫律師事務(wù)所 律師

中倫律師事務(wù)所律師袁芳圍繞“互聯(lián)網(wǎng)公司的股票期權(quán)查證與分割”進(jìn)行了分享，從股票期權(quán)的概念和特點(diǎn),、查證,、性質(zhì)認(rèn)定、分割這四個方面進(jìn)行了介紹,。

第一,，《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》對于股票期權(quán)進(jìn)行了定義，股票期權(quán)的特點(diǎn)包括具有人身依附性,、屬于附條件的契約權(quán)利,、其實(shí)現(xiàn)具有不確定性等。由于互聯(lián)網(wǎng)公司上市通常采用VIE結(jié)構(gòu),，股票期權(quán)具有跨境因素,，涉及到跨境投資審批/備案、外匯管理等問題,。

第二,，對于股票期權(quán)的查證，如果是已經(jīng)上市的公司,，可以通過查看招股說明書或公告的方式,，來查證員工是否有期權(quán)獎勵計(jì)劃；在對方不配合的情況下,，也可以通過申請法院協(xié)查令的方式進(jìn)行查證,，法院協(xié)查令申請書中一般要寫明協(xié)查單位的名稱、地址、聯(lián)系方式等事項(xiàng),，協(xié)查內(nèi)容中一般應(yīng)當(dāng)寫明申請調(diào)查被調(diào)查人在某時(shí)間段內(nèi)獲得的股票期權(quán)（或限制性股份單位,，即RSU）的獲得時(shí)間、行權(quán)記錄,、出售記錄,、目前余額等具體內(nèi)容。

第三,，股票期權(quán)在離婚分割時(shí),，首先要判斷的是股票期權(quán)是屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)還是個人財(cái)產(chǎn)，一般應(yīng)當(dāng)根據(jù)授予期權(quán),、行權(quán),、持有或出售等時(shí)間點(diǎn)來判斷。具體來說,，（1）對于婚前獲得,、婚前行權(quán)的股票期權(quán)，已行權(quán)部分屬于婚前個人財(cái)產(chǎn),；（2）對于婚前獲得,、婚內(nèi)行權(quán)的股票期權(quán)，有法院判例認(rèn)為是個人財(cái)產(chǎn),；（3）對于婚內(nèi)獲得,、婚內(nèi)行權(quán)的股票期權(quán)，一般屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),；（4）對于婚內(nèi)獲得,、離婚后行權(quán)的股票期權(quán)，法院一般根據(jù)實(shí)際行權(quán)條件計(jì)算共同財(cái)產(chǎn)的比例,。

第四,，對于股票期權(quán)的分割，實(shí)務(wù)中通常存在若干焦點(diǎn)問題,。

（1）授予的股票在境外,，國內(nèi)法院在可以查明的情況下，一般會予以處理,；但是在當(dāng)事人不能舉證證明已經(jīng)行權(quán)的情況下,，法院有可能不予處理，司法實(shí)踐中有(2016)滬0101民初12448號,、(2014)杭西民初字第1929號等多個典型案例,。

（2）境外的股票如果已經(jīng)出售，則當(dāng)事人可以主張分割股票出售款,，典型案例有(2015)鼓民初字第1348號,。

（3）如果對方未提供境外的股票信息，在無正當(dāng)理由的情況下，法院可以按照查明的數(shù)量進(jìn)行分割,。

（4）如果對方持有期權(quán)的公司尚未上市，則雙方可自行協(xié)商一個價(jià)格,，或者參考內(nèi)部價(jià)分割,，抑或是等上市行權(quán)后另行分割。

（5）對于境外期權(quán)的資金入境,，國家外匯管理局出臺了匯發(fā)[2012]7號文件規(guī)定,，中國籍個人在境外的上市公司股票期權(quán)都要做7號文登記，可順利入境,，因此一般不存在資金入境的障礙,。

（6）如果對方故意放棄行權(quán)，則當(dāng)事人可向法院主張賠償,，司法實(shí)踐中已有案例支持,。

（7）股票期權(quán)具有人身屬性，一般法院不支持直接分割股票,，通常采用折價(jià)分割的方式,，典型案例有(2018)冀0227民初617號、(2013)徐民一(民)初字第3657號等,。

中倫律師事務(wù)所 合伙人

中倫律師事務(wù)所合伙人藍(lán)艷圍繞“配偶名下科技公司股權(quán)（期權(quán)）的查證與分割”進(jìn)行了分享,，分為境外股權(quán)究竟能否在境內(nèi)處理、配偶同意函如何簽署,、已簽署的配偶同意函能否推翻三個問題進(jìn)行了分析,。

在第一部分，藍(lán)艷律師通過一則中國內(nèi)陸法院直接分割境外上市公司股權(quán)收益的典型案例,，對于境內(nèi)法院處理境外股權(quán)的問題進(jìn)行了分析介紹,。

最終，法院根據(jù)女方提供的招股說明書,，結(jié)合錄音證據(jù),，認(rèn)為這些證據(jù)能夠初步證明男方確實(shí)實(shí)際享有境外B公司的股份，且該部分股份確實(shí)在婚姻存續(xù)期間產(chǎn)生了巨大的增值,，該部分增值應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),，且男方拒絕進(jìn)一步舉證，最終按照女方的計(jì)算方式確定了男方所持有的B公司的股權(quán)的價(jià)值,，并酌情判決男方支付女方折價(jià)款1000萬美元,。在這則案例中，女方通過在中國法院起訴成功分割境外公司的股權(quán),，維護(hù)了自身的權(quán)益,。

在第二部分，藍(lán)艷律師介紹了簽署配偶同意函的注意要點(diǎn)。

首先,，配偶同意函到底要不要簽,？從企業(yè)家的角度來說，為了實(shí)現(xiàn)公司上市,、并購等目的,，配偶同意函是剛需，必不可少,；但是從企業(yè)家配偶的角度來看,，簽署配偶同意函可能導(dǎo)致自己在遭遇婚變時(shí)遭受重大的財(cái)產(chǎn)損失。對此,，從律師建議的角度來說,，企業(yè)通過融資的手段不斷壯大是為夫妻共同財(cái)產(chǎn)增值，如果投資人確有要求,，配偶同意函還是應(yīng)當(dāng)簽署,，不過，配偶同意函的內(nèi)容需要由專業(yè)家事律師來進(jìn)行合理的設(shè)計(jì),。

其次,，配偶同意函如何簽署？這可以從保障配偶的財(cái)產(chǎn)權(quán),、對配偶進(jìn)行額外的補(bǔ)償,、對處分和擔(dān)保股權(quán)等重要行為進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗七@幾個方面來進(jìn)行妥善設(shè)計(jì)。同時(shí),，根據(jù)公司處于不同的發(fā)展時(shí)期,，簽署配偶同意函的要點(diǎn)也有不同的側(cè)重點(diǎn)。例如,，對于種子期的公司,，企業(yè)家及其配偶比較容易達(dá)成共識；處于快速成長期的公司,，要注意區(qū)分“股權(quán)估值”和“股權(quán)價(jià)值”,；對于成熟發(fā)展階段的公司來說，配偶同意函需要考慮配偶的真正需求,。

第三部分,，藍(lán)艷律師對于“已簽署的配偶同意函能否推翻”這一問題進(jìn)行了介紹。

以某私募項(xiàng)目中的“配偶同意函”為例,，在核心條款中,，私募律師設(shè)計(jì)的條款為：“本人為A先生的配偶，本人確認(rèn)對A先生持股的X公司不享有任何權(quán)益（A先生為X公司的創(chuàng)始股東）,，且保證不就公司的股權(quán)提出任何主張,。本人進(jìn)一步認(rèn)可,，A先生履行股權(quán)投資相關(guān)文件的簽署及修訂、終止并不需要本人另行授權(quán)或同意,。作為A先生的配偶,，本人承諾將無任何條件配合相關(guān)必要文件的簽署…”

在上述條款中，配偶同意函的效力存在諸多潛在問題,，例如,，沒有完全明確目的公司股權(quán)的性質(zhì)，若配偶舉證得當(dāng)也有推翻的可能性,，無法完全限制配偶的訴權(quán)，協(xié)議的配合義務(wù)沒有強(qiáng)制力,。因此,，在設(shè)計(jì)配偶同意函時(shí)，一定要注意辨析配偶同意函的效力,，進(jìn)行妥善設(shè)計(jì),，確保配偶同意函的有效性。