作者：楊登峰（南京師范大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師,，中國(guó)法治現(xiàn)代化研究院法治政府研究所所長(zhǎng)）,。本文系楊登峰教授為南京師范大學(xué)法學(xué)院政府治理與行政法理研究中心“民法典中的行政法理”學(xué)術(shù)研討會(huì)所作主題發(fā)言。

轉(zhuǎn)自：治理與法理

感謝吳歡老師組織這次會(huì)議,，讓我能深入地思考民法與行政法的關(guān)系,，也借此機(jī)會(huì)重見(jiàn)老朋友，認(rèn)識(shí)了新朋友,。下面我拋磚引玉地講幾點(diǎn),。

在近些年的行政法教學(xué)和研究中，我日益感受到民法,、行政法和刑法等部門法都有各自的“邊界”,。這個(gè)“邊界”是部門法劃定研究領(lǐng)域的關(guān)鍵所在。概括而言，行政法學(xué)比較關(guān)注行政法與民法的關(guān)系問(wèn)題,，而刑法學(xué)則更關(guān)注刑法與行政法的關(guān)系,。

作為行政法學(xué)的學(xué)習(xí)者和研究者，我認(rèn)為在當(dāng)下這個(gè)時(shí)刻討論民法和行政法的關(guān)系既恰逢其時(shí),，又意義重大,。然而，目前國(guó)內(nèi)研究這方面的論著并不多,。我印象較深的就是日本學(xué)者美濃部達(dá)吉所著《公法與私法》,。這本書(shū)對(duì)于我們現(xiàn)在理解公法與私法關(guān)系問(wèn)題仍有很大幫助，雖然有些素材可能已經(jīng)時(shí)過(guò)境遷,，但書(shū)中的思想仍能給我們今天的研究帶來(lái)不少啟發(fā),。

翻閱《民法典》可以看出，《民法典》所包含的不是單純的民法規(guī)范,，其中也包含了一部分行政法的規(guī)范內(nèi)容,。這也正是剛才黃和新教授主題發(fā)言所涉及的內(nèi)容，我很贊同他的有關(guān)判斷,。例如,，《民法典》有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的第210-213條。這些條文規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的登記主體,、登記程序,、登記所需材料以及登記部門的職權(quán)等。我認(rèn)為這些都屬于行政法性質(zhì)的規(guī)范,。再如,，《民法典》第243條規(guī)定，“為了公共利益的需要,，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和組織,、個(gè)人的房屋以及其他不動(dòng)產(chǎn)”，這是關(guān)于行政征收的規(guī)定,，實(shí)際上也是行政法的內(nèi)容,。所以，從形式上來(lái)看,，《民法典》中不光有民法規(guī)范,，也包含著一些行政法規(guī)范，這是民法與行政法緊密關(guān)聯(lián)的一種體現(xiàn),。

宏觀地看,，民法與行政法可分兩個(gè)方面：

一是民法對(duì)行政法的基礎(chǔ)性作用,。民法的制度,、原理在很大程度上影響著行政法的制度、原理。我在近年研究中深切感受到,，行政行為效力理論,、行政法基本原則等在很大程度上受到民法的影響。行政法上的撤銷制度,、無(wú)效制度,、變更制度、轉(zhuǎn)換制度,、補(bǔ)正制度以及追認(rèn)制度等,，實(shí)際上都是以民法為制度淵源發(fā)展而來(lái)，甚至行政行為概念本身,，也受到民事法律行為概念影響,。行政法中的誠(chéng)信原則、平等原則等,，雖然不能說(shuō)完全與民法中的相關(guān)原則相同,，但仍能感受到民法基本原則對(duì)它們的影響。

二是行政法對(duì)于民法保障性作用,。對(duì)此我主要想強(qiáng)調(diào)五點(diǎn),。

第一，民事主體在法律上得到認(rèn)可,，通常取決于一個(gè)行政行為,。就自然人而言，一個(gè)自然人當(dāng)然是一個(gè)民事主體,，但這個(gè)自然人從何時(shí)取得民事主體資格,，又在何時(shí)喪失民事主體資格，并非取決于客觀事實(shí)何時(shí)發(fā)生,，而是原則上取決于“出生證”與“死亡證”上的記錄,，即相應(yīng)的行政證明。現(xiàn)實(shí)中,，出生證上的生日與實(shí)際出生日期不一樣的情形并非罕見(jiàn),，這也說(shuō)明了行政行為對(duì)自然人民事主體認(rèn)定上的影響。從法人和非法人組織來(lái)看,，他們?nèi)〉妹袷轮黧w資格則取決于相應(yīng)的行政登記,，如設(shè)立登記、變更登記,、注銷登記等,。行政行為制度對(duì)于民事主體資格認(rèn)定的影響在我國(guó)《民法典》中有直接體現(xiàn)。有關(guān)自然人民事主體資格的規(guī)定,，主要體現(xiàn)在《民法典》第15,、25,、31條中。第58,、64,、68、77,、78以及88-92條,，則體現(xiàn)出法人、非法人組織民事主體資格認(rèn)定中的行政法因素,。

第二,，民事主體部分民事權(quán)利的取得，需要借助行政行為完成,。有些民事權(quán)利的取得取決于自然因素,，如年齡、智力狀態(tài)等,，但也有一些民事權(quán)利的取得以行政行為為前提,，這主要是和行政許可與行政審批制度有關(guān)。舉例來(lái)說(shuō),，自然人只有考取駕照,，才有在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車的權(quán)利，這就涉及行政許可制度,。再如,，一些民事主體只有獲得相應(yīng)的行政審批，才能取得特定的民事權(quán)利能力,，從事特定民事行為,。

第三，有些民事行為的法律效果,，取決于特定的行政行為,。一般而言，民事行為的法律效果遵循意思自治原則,，只要民事主體雙方愿意,，就產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。然而,，有些民事行為要產(chǎn)生相應(yīng)法律效果,，不僅需要“雙方自愿”，還要取決于相應(yīng)的行政行為,。關(guān)于這一點(diǎn),，主要體現(xiàn)在《民法典》不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的相關(guān)規(guī)定中?！睹穹ǖ洹返?09條規(guī)定,，經(jīng)依法登記的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)才發(fā)生效力,，除非法律另有規(guī)定?！睹穹ǖ洹愤€詳細(xì)地規(guī)定了建設(shè)用地使用權(quán)的登記制度,，這主要體現(xiàn)在第349條,。在婚姻家庭編中,，也有關(guān)于婚姻登記和收養(yǎng)登記的規(guī)定。在我年輕的時(shí)候,，法律還承認(rèn)“事實(shí)婚姻”,，農(nóng)村人不了解、不重視婚姻登記,，男方只要把女方“接來(lái)”（接親儀式）就算結(jié)婚了,。但現(xiàn)在，男女雙方只有去民政部門登記之后,，才算在法律意義上結(jié)了婚,。所以可以說(shuō)，有些行政行為制度對(duì)民事行為制度有著很大的制約作用,，有了特定的行政法上的行為,，才能實(shí)現(xiàn)相關(guān)民事行為的法律效力。

第四,，有些行政制度影響民事法律關(guān)系,，影響民事法律責(zé)任的承擔(dān)。一些導(dǎo)致民法法律責(zé)任產(chǎn)生的法律事實(shí)往往由行政法而產(chǎn)生,。這一點(diǎn)在學(xué)理上目前還存有爭(zhēng)議,，在我國(guó)《民法典》中體現(xiàn)也不多，但確實(shí)給我們提供了看待民法與行政法關(guān)系的新視角,。影響民事責(zé)任承擔(dān)的行政行為主要指行政確認(rèn)與行政裁決制度,，如交通事故、醫(yī)療事故認(rèn)定制度,，土地確權(quán)制度等,。

第五，在民事法律秩序的維護(hù)上,，行政法律責(zé)任往往是民事法律責(zé)任的進(jìn)一步加強(qiáng),。這也是我們觀察行政法與民法關(guān)系時(shí)不可忽視的一點(diǎn)。一般而言,，民法主要是通過(guò)民事責(zé)任制度來(lái)維護(hù)民法秩序,，使受損害的民事主體的權(quán)利恢復(fù)到不受損害的圓滿狀態(tài)。但當(dāng)民法制度不足以維護(hù)民法秩序時(shí),，行政法制度便開(kāi)始發(fā)揮作用,。在這種情況下,，責(zé)任人不僅要承擔(dān)民事責(zé)任，還要承擔(dān)行政責(zé)任,，行政法通過(guò)一系列行政法律責(zé)任的課予,，包括較為嚴(yán)厲的行政處罰，來(lái)使法律秩序恢復(fù)到圓滿狀態(tài),。所以,，行政法律責(zé)任是對(duì)民事法律責(zé)任的補(bǔ)強(qiáng)。

總體而言,，我們?cè)诳紤]民法與行政法的關(guān)系時(shí),，一方面要承認(rèn)民法對(duì)行政法的基礎(chǔ)性作用，同時(shí)也不可忽視行政法對(duì)民法的影響與作用,，這也是我在這次會(huì)議上想著重強(qiáng)調(diào)的,。