基層市場監(jiān)管人談如何區(qū)分初級農(nóng)產(chǎn)品與食品,？

留言標題：進口牛肉

留言內(nèi)容：請問進口牛肉經(jīng)初級農(nóng)產(chǎn)品加工（鮮凍分割肉制品）,，屬于初級農(nóng)產(chǎn)品范疇嗎？

留言時間： 2018-08-11

回復時間： 2018-08-11

回復內(nèi)容：根據(jù)《國家食品藥品監(jiān)督管理總局辦公廳關于冷凍速凍畜禽肉生產(chǎn)許可問題的復函》（食藥監(jiān)辦食監(jiān)一函〔2014〕309號），牛,、羊,、豬等畜禽肉經(jīng)過分割、冷凍（速凍）,、包裝等簡單加工,，該類產(chǎn)品仍為農(nóng)產(chǎn)品,，對該類農(nóng)產(chǎn)品不實施食品生產(chǎn)許可管理,。

（以上內(nèi)容來源：上海市藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)站）

1、《農(nóng)業(yè)部食品藥品監(jiān)管總局關于加強食用農(nóng)產(chǎn)品質量安全監(jiān)督管理工作的意見》（農(nóng)質發(fā)〔2014〕14號）有關初級農(nóng)產(chǎn)品的定義：

食用農(nóng)產(chǎn)品是指來源于農(nóng)業(yè)活動的初級產(chǎn)品,，即在農(nóng)業(yè)活動中獲得的,、供人食用的植物、動物,、微生物及其產(chǎn)品。“農(nóng)業(yè)活動”既包括傳統(tǒng)的種植,、養(yǎng)殖,、采摘、捕撈等農(nóng)業(yè)活動,，也包括設施農(nóng)業(yè),、生物工程等現(xiàn)代農(nóng)業(yè)活動?！爸参?、動物、微生物及其產(chǎn)品”是指在農(nóng)業(yè)活動中直接獲得的以及經(jīng)過分揀,、去皮,、剝殼、粉碎,、清洗,、切割、冷凍,、打蠟,、分級、包裝等加工,，但未改變其基本自然性狀和化學性質的產(chǎn)品,。

2、《中華人民共和國食品安全法》中有關定義：

食品,，指各種供人食用或者飲用的成品和原料以及按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物品,，但是不包括以治療為目的的物品。

預包裝食品,，指預先定量包裝或者制作在包裝材料,、容器中的食品,。

3、《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質量安全法》中有關定義：

本法所稱農(nóng)產(chǎn)品,，是指來源于農(nóng)業(yè)的初級產(chǎn)品,，即在農(nóng)業(yè)活動中獲得的植物、動物,、微生物及其產(chǎn)品,。本法所稱農(nóng)產(chǎn)品質量安全，是指農(nóng)產(chǎn)品質量符合保障人的健康,、安全的要求,。

1、 目前關于食品與初級農(nóng)產(chǎn)品的區(qū)分在實踐中比較混亂和困惑,，筆者認為其本質就是生產(chǎn)經(jīng)營者背后所要履行的法律責任與義務之爭即一旦涉案產(chǎn)品被認定為《食品安全法》所述的食品那就要求涉案商品的生產(chǎn)經(jīng)營者滿足和履行《食品安全法》所規(guī)定和要求的各項法律責任與義務例如必須符合一定的生產(chǎn)設備,、場地要求、需要領取食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證,、日常經(jīng)營活動中履行必要索證索票,、儲存等各項義務，筆者認為權利與義務必然是高度伴隨的,，例如涉案產(chǎn)品冷凍牛肉一旦被認定為屬于初級農(nóng)產(chǎn)品在法理上是沒有問題的,，并只需執(zhí)行國家對農(nóng)產(chǎn)品的相關規(guī)定與要求，事實上也顯然目前國家對農(nóng)產(chǎn)品的管理規(guī)定與標準要求顯然低于《食品安全法》中對食品的管理規(guī)定與標準要求,；可能很多人疑問這樣對那些嚴格按照食品生產(chǎn)條件的領取食品生產(chǎn)許可的冷凍牛肉生產(chǎn)經(jīng)營者來說不公平,，其實不然，現(xiàn)實的生產(chǎn)經(jīng)濟生活中的確有不少企業(yè)主動高標準申請通過了冷凍牛肉的生產(chǎn)審查亦領取了食品生產(chǎn)許可證來生產(chǎn)經(jīng)營冷凍牛肉,，但是這種行為可視為一種更高附加值的生產(chǎn)經(jīng)營活動,，因為市場經(jīng)濟實實在在給已取得了食品生產(chǎn)許可的冷凍牛肉帶來了更廣闊更高端的銷售渠道和品牌效應等，所以沒有絕對公平不公平之說,，市場經(jīng)濟以自我選擇與自我約束為基本原則,，好比餐飲消費活動，國家只規(guī)定取得食品許可的基本證照即可從事餐飲經(jīng)營活動,，但是不同的餐飲經(jīng)營戶自愿用不同的規(guī)格和檔次去裝修經(jīng)營店鋪,，不同消費者也自我選擇不同層次餐飲消費，例如有些人愿意去五星級飯店吃一頓哪怕要花費幾千元,，有些人只愿意選擇去小區(qū)門口吃一頓只要花費幾塊錢的麻辣燙,，所以沒有可比性，我們行政機關只要確認他們均滿足法定基本的經(jīng)營條件即可,，無需對裝修和經(jīng)營檔次做過多干涉,。

2、 當涉案產(chǎn)品產(chǎn)生屬于農(nóng)產(chǎn)品還是食品分歧時，怎么辦,？

筆者認為：（1）如果生產(chǎn)者取得食品生產(chǎn)許可或在涉案商品的外包裝打上生產(chǎn)許可證編號等時應按照食品認定,，企業(yè)經(jīng)營以誠信為本一旦領取食品生產(chǎn)許可即認可認定企業(yè)已公開自我聲明和自我承諾按照《食品安全法》的有關規(guī)定開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，自愿按照食品等級進行生產(chǎn)經(jīng)營,，因此理應履行《食品安全法》中所規(guī)定對食品生產(chǎn)經(jīng)營的各項要求與規(guī)范,，正如一個駕駛員去自愿申請并取得了A證的駕駛證，享受了A證駕駛證帶來的資格許可范圍和權益,，但是在發(fā)生交通違法行為時,，卻要求交警部門按照駕駛證C證的要求對其處理，顯然于情于理行不通,。

（2）涉案商品沒有標注食品生產(chǎn)的有關信息和未公開聲明屬于食品生產(chǎn)范疇時,，如果涉案商品即符合初級農(nóng)產(chǎn)品定義又符合《食品安全法》所規(guī)定的普通食品的定義時，筆者認為應該按照相對人有利原則,，對其按照初級農(nóng)產(chǎn)品的要求與規(guī)范對其監(jiān)管或處罰,，如果行政機關認為其不適用農(nóng)產(chǎn)品的相關規(guī)定和要求，需要對其為什么不屬于農(nóng)產(chǎn)品進行必要的舉證與說明,。例如消費者到美發(fā)店去理發(fā)時事前沒有特別說明要求五星級的tony老師幫其服務或商家事前也沒有說明將由五星級的老師幫其服務,，最后買單時商家讓消費者按照五星級的tony老師的服務標準來買單，顯然于情于法都說不過去,，如產(chǎn)生爭議時一般按照該商家一般消費水平買單即可。

最后送一句話給大家：法律的生命在于經(jīng)驗,，而不在于邏輯與強詞奪理,！用最樸素的道理講清最復雜的問題才是真正的法治！

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