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一直以來,，有公司股東人數(shù)不能超過200人的說法,，其實這是一個誤解，《公司法》規(guī)定,，股份有限公司發(fā)起人人數(shù)為2-200人，這里指的是發(fā)起人,，而并非股東人數(shù),。

之所以還會有200人的問題，主要是《證券法》規(guī)定向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的即為公開發(fā)行證券,，公開發(fā)行需證監(jiān)會批準(zhǔn),。

本文從法律規(guī)定及案例研究方面研究公司上市股東超過200人的問題。

一,、法律規(guī)定

（一）200人問題來源

證券法第十條規(guī)定：“公開發(fā)行證券,，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件,，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn),；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。

有下列情形之一的,，為公開發(fā)行：（一）向不特定對象發(fā)行證券的,；（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；（三）法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為,。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告,、公開勸誘和變相公開方式,。

這是股東人數(shù)不能超過200人的問題的根本來源，公司直接股東超過200人是絕對不行的,。而問題研究在于股東200人如何界定問題,，是否需要穿透核查，穿透核查到什么程度,，證券法上并無更詳細(xì)規(guī)定,。

（二）是否穿透核查

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》（以下簡稱“非公4號文”）規(guī)定：

“股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會代持、職工持股會代持,、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系,，或者存在通過“持股平臺”間接持股的安排以致實際股東超過200人的；

在依據(jù)本指引申請行政許可時,，應(yīng)當(dāng)已經(jīng)將代持股份還原至實際股東,、將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股，并依法履行了相應(yīng)的法律程序,。”

本指引所稱“持股平臺”是指單純以持股為目的的合伙企業(yè),、公司等持股主體。

從這個規(guī)定可以看出,，是否需要“非公4號文”說的持股平臺指單純以持股為目的的合伙企業(yè),、公司等持股主體；

我們有理由相信,，證監(jiān)會判斷是否穿透核查的判斷根本依據(jù)就是是否單純以持股為目的的公司,，如果是單純持股目的，則需要打開穿透核查,，算多個股東,，如果是有實業(yè)經(jīng)營的企業(yè)投資，則應(yīng)當(dāng)計為一個股東,。

“非公4號文”還規(guī)定“以私募股權(quán)基金,、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進(jìn)行持股的，如果該金融計劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運作,，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的,，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股,。”

這說明如果私募股權(quán)基金,、資產(chǎn)管理計劃已做備案的,，可以做一個股東，不進(jìn)行股份還原,，如果未做備案,，則需繼續(xù)打開，算多個股東,。

（三）是否需省級人民政府確認(rèn)

“非公4號文”規(guī)定：“200人公司的設(shè)立,、歷次增資依法需要批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過有權(quán)部門的批準(zhǔn),。存在不規(guī)范情形的,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過規(guī)范整改，并經(jīng)當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾_認(rèn),。”

“存在下列情形之一的,，應(yīng)當(dāng)報送省級人民政府出具的確認(rèn)函：

1.1994年7月1日《公司法》實施前，經(jīng)過體改部門批準(zhǔn)設(shè)立,，但存在內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行,、法人股向社會個人發(fā)行等不規(guī)范情形的定向募集公司。

2.1994年7月1日《公司法》實施前,，依法批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行股票的公司,。

3.按照《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關(guān)于清理整頓場外非法股票交易方案的通知》（國辦發(fā)〔1998〕10號），清理整頓證券交易場所后“下柜”形成的股東超過200人的公司,。

4.中國證監(jiān)會認(rèn)為需要省級人民政府出具確認(rèn)函的其他情形,。”

“股份未進(jìn)行集中托管的,，應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定提供省級人民政府的確認(rèn)函,。”

從“非公4號文”可知,，對于存在變相公開發(fā)行超過200人的公司,，基本上只要存在不規(guī)范情況都需要省級人民政府出具確認(rèn)函。

（四）股份是否集中托管問題

“非公4號文”規(guī)定：“（三）股份已經(jīng)委托股份托管機構(gòu)進(jìn)行集中托管的,，應(yīng)當(dāng)由股份托管機構(gòu)出具股份托管情況的證明。股份未進(jìn)行集中托管的,，應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定提供省級人民政府的確認(rèn)函,。”

從此規(guī)定可以看出,，對于進(jìn)行了集中托管的公司,，只需托管機構(gòu)出具股份托管情況的證明即可，而未進(jìn)行集中托管的則需要提供省級人民政府確認(rèn)函。

（五）確權(quán)比例

“非公4號文”規(guī)定：申請行政許可的200人公司應(yīng)當(dāng)對股份進(jìn)行確權(quán),，通過公證,、律師見證等方式明確股份的權(quán)屬。

申請公開發(fā)行并在證券交易所上市的,，經(jīng)過確權(quán)的股份數(shù)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到股份總數(shù)的90%以上（含90%）,；申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)過確權(quán)的股份數(shù)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到股份總數(shù)的80%以上（含80%）,。

未確權(quán)的部分應(yīng)當(dāng)設(shè)立股份托管賬戶,，專戶管理，并明確披露有關(guān)責(zé)任的承擔(dān)主體,。

即IPO企業(yè)確權(quán)不低于90%,，新三板確權(quán)不低于80%，當(dāng)然從實踐案例角度,，應(yīng)當(dāng)是確權(quán)比例越高越好,，特別是公司如果想IPO，應(yīng)當(dāng)窮盡其所有方法使確權(quán)比例達(dá)到最高,。

（六）金融企業(yè)特殊規(guī)定

“非公4號文”規(guī)定：“城市商業(yè)銀行,、農(nóng)村商業(yè)銀行等銀行業(yè)股份公司應(yīng)當(dāng)符合《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財金〔2010〕97號）?！?/span>

“屬于200人公司的城市商業(yè)銀行,、農(nóng)村商業(yè)銀行等銀行業(yè)股份公司應(yīng)當(dāng)提供中國銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)出具的監(jiān)管意見?！?/span>

因此對于金融企業(yè)還需要遵守財金〔2010〕97號文規(guī)定,，對于金融企業(yè)規(guī)定，限于本文篇幅,，不再深入研究,，筆者將另行撰文研究。

二,、案例研究

（一）蘇氧股份

蘇氧股份由原國企改制設(shè)立而成,，股份改為內(nèi)部職工持有，改制時因公司員工眾多,，共300多名股東,，以多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后在規(guī)范前共275名股東，公司于2008年10月開始進(jìn)行內(nèi)部職工股進(jìn)行規(guī)范,。

為進(jìn)一步規(guī)范蘇氧有限股權(quán)結(jié)構(gòu),，減少因職工委托持股所帶來的法律風(fēng)險，但由于內(nèi)部持股股東人數(shù)較多,，在公司內(nèi)全部實名化不符合《公司法》關(guān)于組建有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不能超過 50 人的規(guī)定,；

故用將蘇氧有限實際 275 名股東分別轉(zhuǎn)入6家持股平臺公司的方式以解決內(nèi)部持股職工實名化的問題,。

2015年 1 月 5 日， 江蘇省人民政府出具《省政府關(guān)于確認(rèn)蘇州制氧機股份有限公司歷史沿革及改制等事項合規(guī)性的函》（蘇政辦函[2015]3 號）,，確認(rèn)公司的歷史沿革及改制等事項履行了相關(guān)程序,，并經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，符合國家法律法規(guī)和政策規(guī)定,，合法有效,。

2015 年 3 月 13 日，公司與蘇州股權(quán)登記托管中心簽訂了《非上市公司股份有限公司股權(quán)登記托管協(xié)議書》 辦理股份托管事宜,。 2015 年 6 月 23 日蘇州股權(quán)登記托管中心出具了《關(guān)于蘇州制氧機股份有限公司股權(quán)登記托管情況說明》（蘇股托字[2015]第 002 號）,，

截至 2015 年 6 月 23 日，公司股份已全部集中在蘇州股權(quán)登記托管中心托管,，合計 50,000,000 股,，其中均為自然人股，股東共計 275 戶,，持股數(shù)為50,000,000 股,。

2015 年 6 月 26 日，六家持股平臺（華蘇公司,、華氧公司,、華裕公司、華日公司,、華動公司,、華升公司） 完成注銷。

截至本說明書簽署日,，本次股份確權(quán)共確認(rèn)股東 274 名,，該等股東持有49,958,725 股公司股份，占公司股本總額的 99.91745%,。具體情況如下：

截至本說明書簽署日,，共有 41,275 股尚未進(jìn)行確權(quán) ，占公司總股本的0.08255%,，主要系自然人股東徐永勝去世（持股 41,275 股,，占比 0.08255%），其持有股份的繼承人尚未確定,，故其股份確權(quán)未完成,。

本案例中，為解決內(nèi)部職工股超過200人的問題,，從最開始全部代持,，變更為由持股公司間接持有，后又還原為直接持股,，由蘇州股權(quán)登記托管中心托管,；

公司對所有股份進(jìn)行了確權(quán)，確權(quán)比例達(dá)到99.91745%,，未確權(quán)部分也是因其去世繼承人尚未確定而未確權(quán),。同時公司還取得了省級人民政府的確認(rèn)函。

（二）東方新星

公司前身新星有限系在勘察設(shè)計院參加改制的全民所有制職工以補償補助凈資產(chǎn)置換股權(quán)的基礎(chǔ)上改制組建,。

由于參加改制的全民所有制職工人數(shù)超過了《公司法》關(guān)于有限公司50人股東人數(shù)上限的規(guī)定,，故新星有限設(shè)立時由陳會利等19名自然人作為顯名股東進(jìn)行了工商注冊登記。

 上述19人系新星有限董事,、監(jiān)事,、高級管理人員及中層以上正職人員。除陳會利,、趙小奇,、曲維孟、胡德新4名股東工商登記的股權(quán)系本人實際持有的股權(quán)外,， 張洪智等15名自然人平均分配本人及其余273名隱名股東股權(quán),，隱名股東與顯名股東間未簽署委托持股協(xié)議。

2009 年 6-10 月期間,，公司的隱名股東向顯名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),， 解除了委托代持關(guān)系，具體情況如下：

（圖過長,，共115名股東,，后略）

除了第 1 至第 20 名隱名股東向非原受托人轉(zhuǎn)讓其實際持有的股份外，其他隱名股東均向原受托人轉(zhuǎn)讓了股份,。

由于大多數(shù)隱名股東與受讓人之間存在親屬關(guān)系,，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格在參照 2008 年末經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)（1.52 元/股）基礎(chǔ)上由轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商確定為 1.6-1.8 元/股。

具體情況為,， 114 名隱名股東中,，有 37 名向配偶轉(zhuǎn)讓股權(quán)， 1 名向父親轉(zhuǎn)讓,， 18 名向兄弟姐妹轉(zhuǎn)讓,， 40 名向其他親屬轉(zhuǎn)讓，18 名為非親屬間的轉(zhuǎn)讓,。

公司委托持股清理完畢后的股權(quán)結(jié)構(gòu)見本節(jié)“（三） 整體變更為股份公司及其后股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化 3,、 2009 年 6 月－10 月股權(quán)轉(zhuǎn)讓”。

2009 年 6－10 月,，上述 115 名出讓股份的股東在河北省保定市第一公證處現(xiàn)場公證下與受讓股東簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,，且出讓股東與受讓股東均出具了《確認(rèn)函》，對其在新星有限設(shè)立以后各階段的實際持股情況,、股權(quán)轉(zhuǎn)讓/受讓情況進(jìn)行了確認(rèn),。其中,，出讓股份的隱名股東出具的《確認(rèn)函》主要內(nèi)容如下：

本人茲確認(rèn)并保證： 1、本人系以自籌且合法來源的資金取得上述歷次受讓/增資的公司股份,。本人對上述歷次受讓/增資所持股份數(shù)量沒有異議,，也不會有其他人對本人上述歷次受讓/增資所得股份提出爭議。本人對公司其他股東歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資涉及的股份及增資資金來源沒有異議,。

2,、上述增資以及相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價款均已結(jié)清。本人對上述股份轉(zhuǎn)讓數(shù)量沒有異議,，也不會有其他人對本人上述轉(zhuǎn)讓的股份提出爭議和任何權(quán)利要求,。

 3、截至本確認(rèn)函出具之日,，本人已不再持有東方新星的股份,。本人沒有受任何其他人委托持股、或者以本人名義代其他人持股,。本人沒有也不會以任何方式委托其他股東代持股份或者以其他股東的名義代持本人的股份,，本人對其他股東名下的股份不享有任何直接或者間接的權(quán)益。

4,、截至本確認(rèn)函出具之日,，不存在與本人持股有關(guān)的任何糾紛。

本公司委托持股通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式解除委托關(guān)系得到徹底解決,，已經(jīng)不存在委托持股情況,。 全體股東所持有的公司股份，均已登記到其本人名下,，股權(quán)清晰,、真實。

東方新星為IPO企業(yè),，于2015年5月登陸深圳中小板上市,，其在國企改制時因超過有限公司不超過50人規(guī)定，273名員工進(jìn)行了委托持股,。

后續(xù)股改后又進(jìn)行了清理,，東方新星股權(quán)清理過程比較巧妙，其將部分股東中有親戚關(guān)系或朋友關(guān)系的部分股東進(jìn)行了合并股權(quán)轉(zhuǎn)讓,，導(dǎo)致還原后公司股東最終為192人,，巧妙避免了公司股東超過200人的問題。

同時東方新星也得到了100%的確權(quán),。東方新星的這種處理方式值得我們借鑒,。