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同股不同權(quán)下的稅務(wù)處理分析
一,、同股不同權(quán)的動(dòng)因與形式
所謂同股不同權(quán)，實(shí)質(zhì)就是相同的股份,，其所享有的權(quán)利不相同,。一般來(lái)說(shuō)，同股不同權(quán)主要是因?yàn)槌止筛鞣綄?duì)風(fēng)險(xiǎn)回報(bào)以及對(duì)控股權(quán)的要求不一樣,。例如對(duì)于一些創(chuàng)始股東來(lái)說(shuō),，其對(duì)公司就有本能的控制需求；而對(duì)于一些風(fēng)投來(lái)說(shuō),，其更多關(guān)注的則是快速獲得投資回報(bào),。
正因?yàn)楦鞣叫枨蟛煌圆判纬闪送刹煌瑱?quán),，而同股不同權(quán)概括來(lái)說(shuō)主要有兩類,，一是不均衡分紅，二是不均衡表決權(quán),。
所謂不均衡分紅,，即指不按持股比例分紅，例如甲股東持有乙公司40%股份,，但可能分紅時(shí),，約定甲股東前五年可按80%分紅。
而所謂不均衡表決權(quán),，即指相同股份下,，但其表決權(quán)不同，如甲公司持有乙公司10%股權(quán),，但其一票可以按五票計(jì)算表決權(quán),。
二、同股不同權(quán)的涉稅處理
一般來(lái)說(shuō),，同股不同權(quán)主要涉及：初始不公允出資,、經(jīng)營(yíng)中不按比分紅,、代持股,、注銷時(shí)的剩余財(cái)產(chǎn)分配。
（一）初始不公允出資
由于風(fēng)投對(duì)公司產(chǎn)業(yè),、管理模式,、科技人力的看重,，有時(shí)會(huì)進(jìn)行表面上的不公允出資。
例：馬小云創(chuàng)辦了阿里麻麻互聯(lián)網(wǎng)公司,，公司初始股本與資產(chǎn)都為90萬(wàn)元,。風(fēng)投孫大才與馬小云達(dá)成協(xié)議，投入1000萬(wàn)元,，10萬(wàn)元進(jìn)公司股本,，占阿里麻麻公司10%股份，同時(shí)約定分紅時(shí),，孫大才按60%股份比例計(jì)算分紅,。
稅務(wù)分析：對(duì)于個(gè)稅，不因公司資產(chǎn)增減而讓持股人繳納個(gè)稅,，如典型的公司收入增加,，產(chǎn)生利潤(rùn)，但只要沒(méi)分配給個(gè)人,，就不需要交個(gè)稅,，因此在該股權(quán)投資業(yè)務(wù)中，馬小云雖然按股份比持有的公司資產(chǎn)增加,，但并沒(méi)有實(shí)際所得,，不需要繳納個(gè)稅。對(duì)于阿里公司來(lái)說(shuō),，其股本增加為100萬(wàn)元,，資本公積增為990萬(wàn)元。（具體論述,，網(wǎng)上已有,，不再展開(kāi)。）
（二）不按比分紅
有些時(shí)候,，風(fēng)投為了能降低風(fēng)險(xiǎn),，往往與創(chuàng)始股東約定，要求超額分紅,，同時(shí)公司法允許股東約定不按比分紅,。
例：甲、乙公司是丙公司股東,，甲持股占40%,，乙占60%，公司章程約定分紅甲乙各分50%,，2017年分紅1000萬(wàn),，甲乙各分500萬(wàn)。
稅務(wù)分析：對(duì)于超額分紅是否享受居民企業(yè)間股息免稅，現(xiàn)階段政策口徑不一,，有的認(rèn)可,，有的不認(rèn)可，還有的采用折中說(shuō),。
筆者認(rèn)為,，超額分紅免稅在一般情況下應(yīng)予以認(rèn)可。如上例中,，如果不認(rèn)可超額分紅免稅,，那么甲公司只能有400萬(wàn)是免稅，另外的100萬(wàn)要繳稅,，而乙公司500萬(wàn)免稅,。這樣一來(lái)，無(wú)形中就導(dǎo)致整體有100萬(wàn)要交稅,。
而企業(yè)間分紅免稅,，是為了避免重復(fù)征稅，而上例中如果不認(rèn)可超額分紅免稅,，則有100萬(wàn)要因此重復(fù)征稅,，這很明顯與企業(yè)所得稅法中股息免稅規(guī)定相違背。 同時(shí),，稅收在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中應(yīng)盡量保持中性,，只要不總體影響稅收的減少，則稅收政策就不應(yīng)干涉企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng),。
對(duì)于超額分紅,，通常是風(fēng)險(xiǎn)投資等正常市場(chǎng)自身需要，而在超額分紅免稅不影響總體稅收減少的情況下,，稅務(wù)執(zhí)法不允許企業(yè)免稅,，則會(huì)抑制投資，這與現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)鼓勵(lì)投資,，創(chuàng)造營(yíng)商環(huán)境的大方向是相違背的,。
當(dāng)然，對(duì)于一些特殊情況,，如上例中假設(shè)乙是自然人個(gè)人,，可能會(huì)造成自然人個(gè)人暫時(shí)性的少繳稅。對(duì)此,，筆者認(rèn)為,，從現(xiàn)階段的大環(huán)境來(lái)說(shuō)，鼓勵(lì)自然人把資金放在企業(yè)經(jīng)營(yíng),，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng),，是現(xiàn)在宏觀環(huán)境需求,，現(xiàn)階段完全不必要對(duì)此做出限制。
而如果未來(lái)宏觀環(huán)境改變,，如財(cái)政需求增加，再制定一些政策進(jìn)行限制即可,。
（三）代持股
大股東有時(shí)為了集權(quán),，防止公司控股權(quán)稀釋，會(huì)采用股權(quán)代持的方式,。
例：甲公司采用創(chuàng)始員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃,，但為了防止公司控股權(quán)稀釋，公司老板張三與幾位創(chuàng)始老員工簽訂股權(quán)代持協(xié)議,，約定由張三代持幾位創(chuàng)始員工的股權(quán),，員工股東不實(shí)際參與公司股權(quán)表決，由張三代行,。
稅法分析：對(duì)于股權(quán)代持的稅務(wù)處理,，主要涉及兩方面：一是代持股分紅；二是代持股轉(zhuǎn)讓,；三是代持股確權(quán),。
對(duì)于代持股分紅和代持股轉(zhuǎn)讓，如例子中的公司分紅給張三（代持人）,，張三再轉(zhuǎn)給員工股東,，一般來(lái)說(shuō)，稅務(wù)只按代持人來(lái)計(jì)稅,，也就是如果張三是個(gè)人,，則按個(gè)人取得分紅計(jì)稅，如果張三是企業(yè),，則按企業(yè)來(lái)確認(rèn)所得是否免稅,。
當(dāng)然，由于各地還沒(méi)有一個(gè)明確的執(zhí)行口徑,，有時(shí)會(huì)有重復(fù)征稅的風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,，如對(duì)張三征稅后，又對(duì)員工再征稅,，對(duì)此只能是有進(jìn)一步溝通空間,，但總體是必然會(huì)有一道環(huán)節(jié)征稅。
而對(duì)于股權(quán)代持后的確權(quán),，及員工股東正式登記成為公司顯名股東,，而不再由張三代持，這會(huì)形成股權(quán)從張三變更到員工股東下的情況,。這種情況下,，如果有法院判決等確權(quán)裁判文書(shū)，相對(duì)來(lái)說(shuō)，被認(rèn)定為張三股權(quán)轉(zhuǎn)讓的可能性較小,，否則很可能被認(rèn)定為張三股權(quán)轉(zhuǎn)讓給員工,，從而涉及所得稅。
（四）剩余財(cái)產(chǎn)分配
和前面的不按比分紅所不同的是,，對(duì)于剩余財(cái)產(chǎn)的分配,，現(xiàn)階段的公司法直接進(jìn)行了明確規(guī)定，而沒(méi)有允許公司章程自我約定,。
公司法第一百八十六條規(guī)定：剩余財(cái)產(chǎn),，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,。
例：甲為公司,、乙為個(gè)人，各出資400萬(wàn)設(shè)立丙股份有限公司,，并約定公司股本500萬(wàn)（甲占20%,，乙占80%），甲乙按80%,、20%比例進(jìn)行分紅,，公司經(jīng)營(yíng)幾年后，凈資產(chǎn)增加1000萬(wàn)元,，因股東不合,，進(jìn)行注銷。
稅務(wù)分析：公司凈資產(chǎn)＝400+400+1000＝1800萬(wàn),，按持股比例分回剩余資產(chǎn),，甲公司分回＝1800*20%＝360萬(wàn)，乙個(gè)人分回＝1800*80%＝1440萬(wàn)元,。
甲應(yīng)確認(rèn)投資所得＝360－400＝－40萬(wàn)元（即確認(rèn)40萬(wàn)投資損失）,；
乙應(yīng)確認(rèn)投資所得＝1440－400＝1040萬(wàn)元，應(yīng)繳個(gè)人所得稅＝1040*20%＝208萬(wàn)元,。
而如果上例中甲,、乙成立的是有限責(zé)任公司，則：甲公司出資比＝400/（400+400）＝50%,，
甲公司分回＝1800*50%＝900萬(wàn)元,，確認(rèn)投資所得＝900－400＝500萬(wàn)元，應(yīng)繳企業(yè)所得稅＝500*25%＝125萬(wàn)元,。
同理,，乙個(gè)人分回＝1800*50%＝900萬(wàn)元，確認(rèn)投資所得＝900－400＝500萬(wàn)元,，應(yīng)繳個(gè)稅＝500*20%＝100萬(wàn)元,。
總結(jié)：對(duì)于同股不同權(quán),，由于公司法允許，所以在稅務(wù)上主要涉及的還是不按比分紅,，而其他情況相對(duì)較少,，而對(duì)于剩余財(cái)產(chǎn)分配，現(xiàn)階段由于公司法的限制,，并沒(méi)有太大突破空間,。
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