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近年來,，刑辯江湖，風起云涌,；刑辯事業(yè),，正在勃興。就連我這基層法院的民事法官,，也按捺不住內(nèi)心的沖動,，辭去公職，投身刑辯律師行業(yè),。雖說已有一些法律知識和實務(wù)經(jīng)歷,，但面對棘手的刑事法律事務(wù)，仍感覺捉襟見肘,，步履維艱,。經(jīng)過這段時間的學(xué)習、領(lǐng)悟和反思,，我認為,，青年律師要想練就刑辯專業(yè)本領(lǐng)，必須從錘煉“五化”能力入手,，這五化即為： 浙江工業(yè)大學(xué)律師學(xué)院刑辯分院院長李永紅說過：“如果單純辦理民商訴訟案件或可不必了解刑事法律，但是要專業(yè)從事刑辯業(yè)務(wù),，則不能僅僅了解刑事法律規(guī)范,，還需要對其他法律規(guī)范有所涉獵?！?/strong> 對此觀點,，我深以為然。刑法學(xué) “違法二次性理論”認為,，當某一危害行為的危害性超出了刑法以外的法律規(guī)范的調(diào)整范圍時,，就需要動用刑法規(guī)范加以調(diào)整（馬朗語）。 反言之,，如果某一行為在其他法律規(guī)范調(diào)整范圍內(nèi),，那么該行為就沒必要“入刑”。民事,、經(jīng)濟、行政,、社會等方面的法律規(guī)范是前置法,，當這些前置法無法完成規(guī)范任務(wù)時，才需要刑法出面調(diào)整,。 在《刑法》中,，涉及前置性法律規(guī)范罪名不在少數(shù),，像瀆職類犯罪、稅務(wù)類犯罪,、民刑交叉類經(jīng)濟犯罪以及其它新型犯罪,，在辯護過程中如果要對這些罪名進行準確辯護，單純研究刑事法律規(guī)范遠遠不夠,，我們還必須要對相關(guān)行政法規(guī),、公司、金融,、財稅等方面知識有相當程度的了解,。 而在刑事司法實踐中，確因辦案人員知識結(jié)構(gòu)單一,，缺乏尋找刑法條文后面其他法域知識的意識和能力,，不能用“二次性違法理論”來解釋涉案的非刑事法律法規(guī)，從而導(dǎo)致出現(xiàn)許多不該出現(xiàn)的所謂疑難復(fù)雜的刑事爭議,。這就迫使辯護律師必須特別注重刑事以外法律規(guī)范及實踐知識的研究與把握,，并將之充分運用到辯護工作中去。 筆者認為,，刑事專業(yè)律師,，必須是“一專多能”，否則,，只懂刑事法律,，也難以稱之為專業(yè)。 近年來,，刑事辯護標準化探究應(yīng)運而生。這是必然的,。專業(yè)化,，必須首先要標準化。刑事案件辦理正是如此,。 刑事訴訟法規(guī)定,，刑事訴訟包括偵查、審查起訴,、審判階段,，從辯護角度，又可細分為立案前刑事風險防控和咨詢,、立案后咨詢,、會見、偵查階段提出取保候?qū)徱庖?、向檢察院提出羈押必要性審查意見,、審查起訴階段辯護,、一審階段辯護、二審階段辯護,、申訴階段提供代理和再審階段辯護等,。律師在每一個訴訟環(huán)節(jié)提出辯護意見時，都應(yīng)依據(jù)案件的事實和相關(guān)的法律規(guī)定作出專業(yè)判斷,，提出辯護意見,。 如嫌疑人在被報捕后，律師則必須思考是否向檢察院提出無逮捕必要性審查的辯護意見,。如何思考,，就必須結(jié)合《刑事訴訟法》第79條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第139條--第144條,、《人民檢察院審查批準逮捕質(zhì)量標準》第1條--第8條等相關(guān)對口性法律規(guī)定進行審查,，并根據(jù)案件事實提出無逮捕必要性審查的辯護意見。 只有標準化,，才不會遺漏辯護環(huán)節(jié),，才可以抓住一切辯護空間，為當事人爭取到應(yīng)得的合法權(quán)益,。作為青年律師,，必須要按辯護工作的標準來開展工作，只有這樣才有利于熟悉辦案流程,，理清辯護思路,，提高辦案效率，保證辦案質(zhì)量,、增強辦案效果,。 可視化是通過增加信息接受的維度,，即通過添加色彩,、線條、圖表,、距離等維度擴充信息的表達力,，它既是一種表達工具也是一種敘事思維?？梢暬且粋€借助反應(yīng)（表達）你腦海知識的工具,，通過這個工具，可以更加清晰展現(xiàn)你的意思表示,。 “訴訟可視化”,，近年來越來越多地運用到民商訴訟中，頗受律師及法官青睞,。那么,，刑事辯護可否采用可視化技術(shù)？筆者認為,，應(yīng)當充分運用“訴訟可視化”技術(shù)為刑事辯護工作服務(wù),。 有位刑辯大家曾說：“刑辯律師全部業(yè)務(wù)活動的實質(zhì)就是說服”，律師在辦案過程中要不斷說服承辦警官,、說服公訴人,、說服法官來接受自己的辯護意見，從而達到維護當事人利益之目的,。說服的方式可以是口頭形式,，也可以是書面形式?？梢暬磉_屬于書面形式的一種特殊方式,，即通過圖表、圖形或者視頻來代替主要文字的表述,，從而將己方意志傳達給對方,。從傳播學(xué)角度看，這樣的信息傳遞方式更加容易為人接受,。 實踐中,，一些疑難復(fù)雜案件，事實情節(jié)豐富,，證據(jù)繁瑣,，卷宗累牘，特別在一些同案犯較多的共同犯罪中,，人物關(guān)系復(fù)雜,，言詞證據(jù)交錯，這時僅依靠傳統(tǒng)文字陳述案件事實,、表述意見,，難免“長篇大論”，顯得冗長,，極有可能造成承辦人員“審美”疲勞,，不利于律師意見吸收采納。但是,，若通過圖表,、圖形、視頻等可視化方式（配以適當文字表述）表達,，一能直觀地展示信息內(nèi)容,，即更加清晰地梳理案件事實脈絡(luò)、發(fā)表辯護意見；二能節(jié)約辦案人員閱讀時間及精力,，增強視覺效果,，從而提高辯護意見被采納率。 當然,，可視化作為一種新型表達工具,，在運用到傳統(tǒng)的刑事業(yè)務(wù)中時，應(yīng)當靈活把握,，不能為了應(yīng)用而應(yīng)用,，因為并非每個案件都適用，也并非一個案件中每個環(huán)節(jié)都適用,。同時,，要使用可視化技術(shù)，還要不斷加強各種表達軟件（如思維導(dǎo)圖）的使用方法練習,，這樣才能確保以最便捷,、最直接的方式來準確表達自己的觀點。 可視化互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)物,，運用到刑事訴訟是一種趨勢,，作為青年律師在接受新事物有獨特優(yōu)勢的情況下，應(yīng)該要有所關(guān)注與研究,，從而便于今后自己的工作開展,。 在管理學(xué)中有個理論叫做痕跡化管理,，是指在各種管理工作中,，從時間和工作內(nèi)容方面，不留間隙或空白,、死角的縝密工作記錄,，包括交接班記錄都留下證據(jù)。該理論具有明顯的優(yōu)勢,，即管理人可通過查證保留下來的文字,、圖片、實務(wù),、電子檔案等資料,，有效復(fù)原已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)營活動。 筆者在法院工作期間就了解到,，現(xiàn)在法院系統(tǒng)基本覆蓋了案件管理系統(tǒng),，這種系統(tǒng)可以將管轄區(qū)域內(nèi)各級法院案件信息實現(xiàn)流程電子化全程留痕、信息透明化同步公開,，確實在法院案件管理方面發(fā)揮很大作用,。 如前所述，刑事辯護是一項程序性極強、時間跨度大,、工作內(nèi)容豐富的法律服務(wù)工作,，同時因為委托人與當事人的“天然”隔離，以及對刑事法律缺乏必要了解,，不利于服務(wù)工作和效果的體現(xiàn),，有時甚至引起誤解和投訴?；诖耍贿\用于生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域的留痕化管理理念,，亦可移花接木,，應(yīng)用到刑事辯護工作當中來，以增強工作實效,。 筆者認為,，辯護工作留痕化可以從兩個層面進行。 一是對內(nèi)工作角度,，強調(diào)記錄留痕,。一般來講，個案辦理中,，從收案到結(jié)案,，必然會經(jīng)過接待委托人、會見當事人,、各訴訟階段案情分析,、不同環(huán)節(jié)辯護策略的選擇、案件裁判結(jié)果分析以及到最后的結(jié)案分析報告等階段,，對于這些不同階段律師在付出工作時應(yīng)該注意以書面方式記錄下來,，精心整理、形成札記,、乃至裝訂成冊,、固定辦案成果。這實際上也是自己對個案辦理進行書面總結(jié)的一個過程,，對技能提升,、經(jīng)驗借鑒、總結(jié)升華有著極為重要的意義,。 二是對外服務(wù)角度,，強調(diào)溝通與展示。客戶委托律師進行辯護,，其實也是花錢買服務(wù),。律師必須意識到這一點，在辯護過程中應(yīng)當注意通過工作留痕化讓客戶感受到服務(wù)。如在訴訟過程中,，律師應(yīng)當注意及時與委托人溝通,，主動告知案件程序進程以及實體風險情況，消除委托人疑惑,、排除其焦慮,；提前交流辦案計劃、以及辯護策略,，爭取委托人理解,；還可以在案件辦理中或者辦結(jié)后，適時向委托人展示我們的辦案記錄,，特別是在結(jié)案以后,，將裝訂成冊的辦案札記展示給委托人看，是將無形的辯護服務(wù)化為有形展示的最好方式,，讓自己的辯護工作能夠看得見,、摸得著，這也是增強委托人服務(wù)體驗感的一種有效方式,。 年輕律師應(yīng)該重視這個環(huán)節(jié)的操作,，久而久之，形成一種良好工作的習慣,。讓自己的工作看得見,、摸得著，即可作為自己工作總結(jié)的參照本,，又可作接待客戶的宣傳冊,。一舉雙得。 刑事辯護有條金律------勝在思維,，贏在證據(jù)。辯護,，不只是熟悉法律條文那么簡單,，更需要成熟的辯護思維。刑事辯護,，就是一個靠思維開展工作的過程,。一般來講，我們需要掌握一些基本的辯護思維,，包括構(gòu)成要件構(gòu)罪思維,、控方舉證思維、法院裁判三段論演繹思維,、經(jīng)驗法則思維等,。但筆者在此想強調(diào)的是，在辦案過程中,，要注意發(fā)散性思維的錘煉與應(yīng)用。 著名刑辯律師朱明勇在《四個案例詳解律師案件辦理中的顛覆式思維》演講中特別強調(diào)說,，刑辯律師要善于發(fā)現(xiàn)問題、分析問題,、解決問題,，而發(fā)現(xiàn)問題可能需要不同的眼光、分析問題也許要以一種不同的思維方式,、最終解決問題時要敢于與公訴完全相反的邏輯,。 為此，他舉了四個無罪辯護案例來進一步論證實踐中律師不應(yīng)該僅囿于四要件,、三階層構(gòu)罪理論進行辯護,，而是要注意形式邏輯思維學(xué)習與運用，善于用發(fā)散性思維解決問題,。其中，他特別講解了類比思維方法以及逆向思維方法在個案中的靈活運用,。 無獨有偶,，前不久，大成合肥分所公眾號分享的一起重大交通事故無罪辯護成功案例,，也說明了律師在辦案過程中應(yīng)當深挖個案的特殊性,，打破常規(guī)辦案思維、審慎運用經(jīng)驗法則來處理案件,。筆者認為,，該案律師辯護的成功，也是發(fā)散思維運用的一種表現(xiàn),。因此,，著名公訴人江左也認為：“固然有自身經(jīng)驗積累的作用，但思維方式的培養(yǎng)才是保證經(jīng)驗積累有效性的基礎(chǔ),?！?/p> 十年樹木，百年樹人,。刑辯律師的成長并非一朝一夕可成,，必將是一個艱難而持久的過程。在刑事司法環(huán)境得到有效改善的今天,，年輕律師在鉆研傳統(tǒng)的,、基礎(chǔ)的辯護技能的同時也應(yīng)該順勢市場新需求，開拓時代新視野,，加強各方面能力的鍛煉與提升,。這樣,，才有可能成為一名優(yōu)秀的刑辯護律師。 |
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