公司的經(jīng)濟要素合并的,，實際上是一個很復(fù)雜的交易,，相對于單純的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資，但大家如果意識去看這三類合同就會發(fā)現(xiàn)在實踐中,，這三個合同當(dāng)中最簡單的往往是合并協(xié)議,。  合并協(xié)議關(guān)注的重點跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓不一樣，要關(guān)注兩方的資產(chǎn)和債務(wù)情況,，是兩個公司的合并,。重點是對價的安排，另外是交易程序,，有法定交易程序,，是你不能抑制不能改變的。這是它跟股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資當(dāng)中一個很大的特點,，雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓也有它的程序,，但只是對登記程序有要求，對實施程序沒有要求,，可公司合并不一樣,，所以在協(xié)議安排上也不一樣。  第三節(jié)  起草并購協(xié)議  一,、起草協(xié)議的準備工作 （一）參考文本的搜集  參考文本的搜集很重要,，關(guān)鍵是你怎么用。有哪些參考文本可以供搜集,？一是以前制作過的文本,。二是有無格式文本，大的并購肯定沒有,，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓增資以及很多項目都有格式文本,，這些格式文本和示范文本要看,，因為具有政府的指導(dǎo)性，至少保證了必須約定的事項和必須考慮的事項,。三是其它格式文本（網(wǎng)絡(luò),、法規(guī)庫）。四是律師事務(wù)所的指引,，成功并購項目的合同（公司信息或可用的其他項目資料）,。  （二）格式文本使用注意  要時刻給自己灌輸這樣的觀念：1.任何文本都是過時的。為什么,？因為法律是變化的,，客觀環(huán)境是變化的，但自己是進步的,。  2.任何文本都是有立場的,。這點很多人容易忘記，拿了一個協(xié)議就寫,，我們在幫客戶寫協(xié)議時,，比如說一個租賃合同，我們一般都會給他做兩個版本,，一個是承租方使用的版本,，一個是出租方使用的版本，你的立場肯定不一樣,，什么是公平,？在條款上有公平嗎？一定是有立場的,，這種立場是由什么來決定的,？是基于起草者的考慮以及基于談判地位。  3.任何文本都是妥協(xié)的結(jié)果,。談判的結(jié)果是妥協(xié),，妥協(xié)在條款上。合同是談判的結(jié)果,，因此其條件一定是已經(jīng)作出的讓步的，并不是最優(yōu)的條件  4.律師事務(wù)所的指引任何文本都是有背景的,。  基于時間差異,、自己的進步，基于立場,，基于妥協(xié),，任何文本都是可用的，但同時任何的文本也都是不可用的,，一定知道哪些是自己該用的,，哪些不該用的,，這個才是關(guān)鍵。  用什么樣的條款形式,、什么樣的文本形式,，這在工作當(dāng)中律師要注意，律師是人性化的服務(wù),。  （三）備齊基礎(chǔ)資料  一個是交易主體的基本信息,，因為你要寫合同，名字要寫準確,，所有的信息要寫準確,，那么就要有交易主體的資料：名稱、自然人（身份證號,、住所）,、法人（法定代表人、地址,、成立日期）,。  對于交易標的公司，有它的組織結(jié)構(gòu)的東西,，有它相關(guān)法律信息,，第一類是交易主體相關(guān)的信息，第二類是交易標的相關(guān)的法律信息,，第三類是交易標的相關(guān)的財務(wù)信息,，并購是一個復(fù)雜的經(jīng)濟行為，更重要的是一個商業(yè)秘密,，對價條件是公司在什么狀態(tài),，所以要有公司的財務(wù)信息（最重要），因為條款里很大程度要涉及到公司資產(chǎn)如何處理,，債權(quán)債務(wù)如何處理,，要厘清雙方的權(quán)利責(zé)任、邊界,，而財務(wù)信息特別重要,，包括它的資產(chǎn)負債表，資產(chǎn)清單,、債務(wù)清單,，債權(quán)清單，其它可能影響的房屋產(chǎn)權(quán)證,。所有這些資料幫助你第一在合同當(dāng)中寫清合同主體,，不要出現(xiàn)錯誤，描述清楚事實,，第二,，要了解相關(guān)合同交易要件所設(shè)計的相關(guān)內(nèi)容,。 

在重大項目當(dāng)中要制作和確認合同框架要點。律師寫協(xié)議的過程實際上也是在幫助客戶完善交易方案和進一步細節(jié)談判的一個過程,，這個過程是通過你的協(xié)議來引領(lǐng)的,，所以要有框架條款清單。  某公司股權(quán)收購協(xié)議的要點：第一,，目標公司的現(xiàn)狀,。確認交易主體，甲方是相對自然人,，乙方是A,、B兩個公司，交易標的是乙方持有公司60%的股權(quán)及其相關(guān)股東權(quán)益,，交易價格是60%股權(quán)的成本價格及溢價2600萬,，然后交易架構(gòu)，甲方對F公司盡職調(diào)查完成后,，統(tǒng)一繼續(xù)履行交易,。交易架構(gòu)是三個自然人，新成立一個新設(shè)公司,，然后由新設(shè)公司按照框架協(xié)議的約定去收購F公司60%的股權(quán),。框架協(xié)議后,，甲方先支付300萬定金,，甲方對公司進行財務(wù)和法律的盡職調(diào)查。三,，盡職調(diào)查在符合要求的情況下三個自然人成立新設(shè)公司,，與乙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。四,，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后,，新設(shè)公司支付800萬溢價款。第五,，在60%股權(quán)且管理層變更之后,，雙方解除800萬的共管支付給乙方。六,，涉及到公司負債,，公司債務(wù)怎么樣再來解決。七,，解決股東之間負債成本價格調(diào)整問題。八,，60%股權(quán)過戶到新公司后,，開始進行探礦權(quán)的擴界工作,。九，擴界或探明的經(jīng)濟儲量達到1億多噸了,，在支付剩余的1800萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款,，也就是交易條件有定金的支付，溢價款支付,，成本價支付和未來相當(dāng)于對賭獎勵條件支付,。這也有對賭條件，因為是探礦權(quán),，不知道有沒有這么多的儲量,，現(xiàn)在這方說我有這么多儲量，雙方都不知道,，至少收購方無法確認,，我們就做了一個對賭的條件，如果達不到1億噸的話,，有一個股權(quán)過戶的安排,，要把后面40%的股無償收購，如果達到了,，應(yīng)該怎么來收購,，合同對這個有規(guī)定，還有后續(xù)股權(quán)支付的安排,。  二,、協(xié)議架構(gòu)安排 （一）架構(gòu)安排  我認為架構(gòu)有兩個，一個是協(xié)議條款本身,，一個是法律文件之間的,，并購協(xié)議或并購合同有的時候并不是一個合同，還有很多它組成的法律文件,，一定要想在你做的一個交易當(dāng)中,，是用單一合同還是用多個合同？你的主合同跟你的附件,、其他文件是什么關(guān)系,，這要先構(gòu)架，如果沒有這個構(gòu)架不知道怎么來寫,。復(fù)合式收購既包括股權(quán)增資又包括轉(zhuǎn)讓,，這是否能通過一個合同來完成？肯定不能,，要有一個股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,，要有一個增資協(xié)議，但股權(quán)和增資不可能同時完成，肯定有先有后,，這時候如果涉及到多方主體,，只簽兩個合同，沒有其它合同,，這個合同當(dāng)中的約束就會有問題,，因為主體不一樣，沒有統(tǒng)領(lǐng)的合同,，這個時候就要有一個框架的合作協(xié)議,，先有一個大合同，這個就是你要考慮的,。  在這個時候就要梳理,，像我剛才說的，無論并購結(jié)果也好,，并購交易屬性也好,，一定要梳理它的法律體系，根據(jù)它的法律關(guān)系實務(wù)都有幾個法律關(guān)系,，然后來判斷這些法律關(guān)系當(dāng)中是用一個協(xié)議來完成還是用不同的協(xié)議來完成,？講股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有的是多股東轉(zhuǎn)給一個股東,，也可能一個股東轉(zhuǎn)給多股東,，這個時候協(xié)議有不同的處理方式，有單一簽,，有一起簽,，這是你要安排和設(shè)計的，只要法律關(guān)系對都可以,，但一定要有一個很清楚的架構(gòu),，比如我說多個股東轉(zhuǎn)給一個股東，可以簽一個所有的一對一,，但為了理清大家所有的法律關(guān)系,，你可以簽一個框架，也可以說所有股東都簽在一個里面,，最后工商登記時再單獨登記,，這沒有根本差異和根本對錯之分，只是哪個更便利,，哪個更清晰,。這個很重要，多合同組合可能包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,，認購協(xié)議,，核心的商務(wù)合同,，轉(zhuǎn)讓合同或增資合同、不合并合同,，也有可能會有其它業(yè)務(wù)合作合同,，比如服務(wù)協(xié)議，之后他們還有關(guān)聯(lián)關(guān)系,，如果說收購方的目的就是為了今后建立很清楚的業(yè)務(wù)關(guān)系，那業(yè)務(wù)關(guān)系的合同一定要馬上簽,。  還有一些人員的安排,，原有人員解聘，新的人員要進入,，為了保證人員安排,，有的股東會把人員安排協(xié)議一并簽署，還有不競爭協(xié)議,，有的股東進入之后,，你進入了，

就不能有其它的,，不競爭協(xié)議可以放在合同條款里也可以做單獨協(xié)議,，但到底怎么設(shè)置呢？所以要有一個很清楚的考量,，首先要考慮多合同組合之下,，組合幾個合同，復(fù)雜的事項是當(dāng)成合同條款一部分還是拿出來單切一個,，這需要你根據(jù)項目情況予以考慮,。  主合同與附件。我現(xiàn)在確認了,，就簽一個框架協(xié)議,，簽一個股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議,，這都有什么樣的附件,？什么文件應(yīng)當(dāng)做附件？又做哪一個合同的附件,？這也是你需要考慮的,，需要你準備，而且必須先把附件確定了,，在協(xié)議時引用才方便,。有的協(xié)議完全沒有附件，直接應(yīng)用,，比如說資產(chǎn)評估報公司情況,，這個也是根據(jù)項目情況不同而考慮,，比較完備的，可以做附件的,，有的時候就是標的公司基礎(chǔ)資料,，特別是一些財務(wù)信息、財務(wù)報表,、資產(chǎn)負債表,、債權(quán)債務(wù)清單，這種一般都要求做清單,。資質(zhì)證書或權(quán)屬證書在房地產(chǎn)項目收購當(dāng)中,，項目現(xiàn)有的審批文件一定要做協(xié)議附件，因為第一你在合同當(dāng)中描述不清楚項目的整體情況,，再一個為了確保它的真實準確要做附件,。對一些特別事項的處理，如果并購涉及到債權(quán)債務(wù)的剝離,，涉及到第三方合同時,，這些合同也要做附件，雖然是單獨簽署要做附件,，有的時候還會做單獨的承諾,。  在這個時候要根據(jù)交易的情況，把交易的目的,，根據(jù)交易的形式和交易各方基本情況來決定你是用什么樣的合同組合,，另外用什么樣的附件合同來組合。  并購是以公司為交易對象的,，不論發(fā)生我們剛才說的哪種后果都要做一件事就是工商登記,，要么變更股東，要么變更注冊資本,，有人還涉及到公司注銷,，在實踐當(dāng)中無論做什么樣的并購合同，這個合同可能很大,，也可能很簡單,，由于去做變更工商登記，都涉及到備案合同,，所以在實踐當(dāng)中如何來處理本案合同也是一個技巧,，不同工商部門對于登記備案合同要求是不同的，所以在你涉及標的公司的工商登記管理部門進行確認,，辦理工商變更時需要什么樣的手續(xù),，對備案合同有什么樣的要求，如果需要單獨簽署或者一定要簽署他格式合同的或者指定樣式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時,，這個時候必須要注意,，第一,，你在制作協(xié)議時，必須按照工商局的要求去完成這樣一個文本,，而且這個文本要考慮主合同之間的關(guān)系,，也就是說，由于他需要單獨一個合同,，主協(xié)議必須同時制作完成,，在這個時候要按照他的要求制定，同時必須明確規(guī)定,，一個是在你的主合同當(dāng)中,，一個在備案合同當(dāng)中，都要明確約定,，要有另外一個合同的存在。另外,，在登記備案合同中通常不寫價款,。我們要考慮工商局的需要，第二從交易本身來講做一個簡潔版的備案合同很重要,，但兩個兩份合同效力的鏈接還有兩份合同內(nèi)容的一致和統(tǒng)一要特別注意,。  （二）協(xié)議條款架構(gòu)安排  做合同時，哪些是必須約定的,？我認為這個還是要以法律為依據(jù),，合同法第十二條明顯規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：  1,、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所,； 2、標的,； 3,、數(shù)量； 4,、質(zhì)量,；  5、價款或者報酬,；  6,、履行期限、地點和方式,； 7,、違約責(zé)任；  8,、解決爭議的方法,。  并購協(xié)議通常包括哪些內(nèi)容,？在核心商務(wù)條款必備的東西首先有協(xié)議的題目，然后是主體,，鑒于條款,，定義條款。 

另外是核心商務(wù)條款,，我們剛才講了無論是標的,、質(zhì)量，在并購之下被拆分為：第一,，交易的核心內(nèi)容條款,；第二，交易對價是什么,；第三,，對價支付支付期限、條件,、安排,；第四，股權(quán)登記安排,；第五,，資產(chǎn)及債權(quán)/債務(wù)安排；第六,，治理結(jié)構(gòu)安排,；第七，人員安排,；第八,，過渡期約定；第九,，特別約定事項,；第十，稅費,。  再有是常規(guī)條款,，法律規(guī)定就是違約責(zé)任的爭議解決，我們在用的合同中都會有這樣的常規(guī)條款：承諾與保證,，保密,，違約，不可抗力,，通知與送達,，適用法律，爭議解決,，變更與解除,，生效,，附則。  三,、主體  誰做主體,？這要看法律關(guān)系，我剛才說了,，并購有按結(jié)果劃分,，有按法律關(guān)系劃分，誰做主體時一定要思考它的法律關(guān)系,，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓類合同當(dāng)中誰應(yīng)該做主體,，當(dāng)然是轉(zhuǎn)讓方與受讓方，這是毫無疑問的,，在這個時候,，在實踐當(dāng)中大家看到的合同肯定有不同，有一個問題,，第三方股東是否成為主體,？這個視情況而定，不是一定的,，第三方股東首先要給大家一種原則，有的人會因為第三方股東要放棄優(yōu)先購買權(quán)或者其它而把它作為一方股東,，我認為這個沒有必要,，可出單獨的承諾和單獨的安排，但如果涉及到其它的權(quán)利設(shè)定,，比如在一個控股式的收購當(dāng)中,，我作為收購方成為這個公司的股東，要改變公司的董事會構(gòu)成,，如果我僅僅更換轉(zhuǎn)讓方所派出的董事的名額和其它安排時,，可以不設(shè)定第三方，但要打亂整個董事會的結(jié)構(gòu)安排和委派權(quán)時,，這個時候可能涉及到第三方股東,，在這種情況下，當(dāng)涉及到實質(zhì)的權(quán)利義務(wù)安排,，有可能涉及到第三方安排時,，最好讓第三方成為股東或者以其它承諾方式來安排，這個是你的整個交易安排,，因為有的時候交易安排還涉及到未來合作,，這個時候為了避免小股東將來發(fā)生爭議，未來的安排肯定不會是買斷式并購,，肯定是控股式并購,，在控股式并購當(dāng)中,，作為控股股東，我也怕我跟小股東進來之后,，會跟其它第三方股東發(fā)生不愉快,，我也希望有些事跟他確定清楚，這個時候就希望把他拉進來,，如果對他沒有太多顧慮可以不放,，所以這個要視情況而定，根據(jù)原則來確定,，在這個原則之下,，沒有特別必要，不需要,，合同的關(guān)系還是以簡潔,、法律關(guān)系簡單為最好，或者講清楚,，發(fā)生法律爭議和糾紛時,，會按合同確認訴訟當(dāng)事方，所以簡潔最好,，但涉及到權(quán)利義務(wù),，如果應(yīng)該需要他同意或涉及他時要考慮是不是應(yīng)該作為合同主體，對于第三方股東,。  還有一個目標公司,，有些股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)中，會把目標公司作為股東,，但我個人認為,，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是發(fā)生在轉(zhuǎn)讓方和被轉(zhuǎn)讓方之間個別股東的交易，所以我認為目標公司不必協(xié)議一方當(dāng)事人,。  有的時候第三方股東作為協(xié)議主體時,，就寫第三方股東，某些條款就單獨寫第三方股東相關(guān)的事項,，單獨寫在那兒,，做一個單獨的處理，雖然寫在合同里,，但其它條款都不涉及它,，把所有涉及的條款放在一起安排，這也是一種處理辦法,。  在增資認股協(xié)議當(dāng)中,，誰是主體？這在實踐當(dāng)中，有很多不同,。增資協(xié)議是以增資方和老股東之間的共同交易,，所以在實踐當(dāng)中關(guān)于增資協(xié)議的交易主體實際上有兩種處理方式：1.增資方和目標公司做協(xié)議一方主體，然后由公司出具股東會協(xié)議,，其它股東不做協(xié)議一方,。2.新老股東共同簽署協(xié)議，目標公司作為一方股東,。這種安排的差異是什么,？首先這兩種都沒有對錯，但在選擇時都有不同,。  公司合并協(xié)議很復(fù)雜,，在實踐當(dāng)中，公司合并協(xié)議是合并兩方公司作為交易主體,，股東不作為交易主體,，然后以合并協(xié)議和兩個公司的股東會決議作為整體交易文件，當(dāng)然在換股,、現(xiàn)金收購當(dāng)中可能會有一些特別的安排,，那些通常會用一些其它協(xié)議體現(xiàn)，因為合并協(xié)議本身是要備案的,。  四,、鑒于條款 

鑒于條款是講這個協(xié)議簽署之前的狀態(tài)，講公司協(xié)議簽署之前的條件,，鑒于條款一般包括幾個內(nèi)容：一是對目標公司的描述,，目標公司的設(shè)定時間、股權(quán)結(jié)構(gòu),、秩序有效存續(xù),、營業(yè)執(zhí)照,、主營業(yè)務(wù),。  交易各方描述，通常來講,，是轉(zhuǎn)讓方,、出讓方的基本情況，背景情況,，這個都要寫,。一個目的是確認主體資格，一個目的是確定交易背景,。  交易前提,。所有跟交易前提相關(guān)的事項都要寫上來，比如你在收購一個公司,，是看中這個公司,，比如在國貿(mào)有一棟寫字樓,，當(dāng)然擁有這座辦公樓，就應(yīng)該是鑒于條件要寫的,，比如說是收購一個建筑工程公司,，擁有工程資質(zhì)就是你要寫的，這個還是取決于所有跟交易相關(guān)的,，還有跟對價相關(guān)的,，對價條件有資產(chǎn)，有跟資產(chǎn)相關(guān),、收益相關(guān),，跟公司行業(yè)地位可能都相關(guān),，凡是跟交易對價相關(guān)的條件可以在鑒于條款中寫上。關(guān)于目標公司資產(chǎn)狀況，可以在鑒于條件寫,，也可以在對價條件上寫，這個是看協(xié)議的處理和文本制作的安排,。  交易標的及交易意向,。  鑒于條款是前提和背景的條款，但也非常重要,，為什么,？它是來鎖定交易的現(xiàn)狀，來鎖定交易的法律狀態(tài),，而且鑒于條款,，如果雙方真的發(fā)生爭議，如何來理解合同,？不能靠的都是很多背景情況,，雙方交易目的是否達到，是什么樣的交易目的,，是可以尋求鑒于條款的安排,，所以鑒于條款要能夠明晰這種內(nèi)容，當(dāng)然有的時候會做不同的處理,。  鑒于條款的內(nèi)容沒有哪些條件一定寫,，沒有哪些條件一定不能寫，但一定要清晰,，必須寫的是主體相關(guān)情況,，標的相關(guān)情況和交易定價的原則和基礎(chǔ)