特約記者/鄭巧

　　劉巍是北京君方律師事務所資深律師，也是著名的法律援助律師,，善于代理各類案件,，包括勞動糾紛案件、勞動派遣 案件,。2009年4月10日,，記者就被派遣勞動者(勞務派遣工)應該如何自我維權對她作了一次采訪。

　　現實情況與相關立法

　　記者：什么是勞務派遣,？國家允許勞務派遣的初衷是什么,？

　　劉律師：勞務派遣是一種用工方式，它是指派遣單位與被派遣的勞動者建立勞動關系,，而后將員工派遣到實際用人單 位工作,。由于要與勞動者建立勞動關系，勞務派遣不同于勞務中介,，其適用法律是《勞動法》,。

　　這種用工方式20世紀初期最先出現在外資企業(yè)，而后擴散到農民工群體,，最后又擴散到大學畢業(yè)生等更多的人群,。 國家允許勞務派遣的初衷是把用人單位從繁瑣的勞動人事管理中解脫出來，并為勞動者提供更多的就業(yè)選擇機會,。

　　記者：國家在勞務派遣方面有哪些立法,？這些立法解決了哪些問題？

　　劉律師：2008年1月1日實施的《勞動合同法》第5章有11個法條專門對勞務派遣進行限制,，并明確了“同工 同酬”,、“連帶責任”兩個新原則。

　　2008年9月18日實施的《勞動合同法實施條例》在“勞務派遣特別規(guī)定”一章中通過5個法條對勞務派遣的用 工形式作了進一步的細化,。如規(guī)定了勞務派遣必須用于臨時性,、輔助性、替代性的崗位,，派遣單位必須與被派遣勞動者簽訂兩 年以上的勞動合同,，等等。

　　我認為,，在這些法律中,，最重要的數“同工同酬”和“連帶責任”這兩條。因為勞務派遣最根本的問題就在于薪酬的 多寡,，最核心的問題就在于被派遣勞動者權益受到侵犯之后,，有沒有單位來承擔責任。

　　如何運用法律武器

　　記者：勞務派遣最容易出現哪些糾紛,？

　　劉律師：勞務派遣因存在勞動者,、派遣單位,、用人單位三方，關系錯綜復雜,。勞務派遣常見的糾紛主要有四類：派遣 單位不具有主體資質產生的糾紛,，被派遣勞動者追索工資報酬、經濟補償金,、社會保險引起的糾紛,，被派遣勞動者要求“同工 同酬”引起的糾紛，被派遣勞動者違反用人單位規(guī)章制度引起的糾紛,。

　　記者：在第一類糾紛中,，被派遣勞動者應該追訴哪一方？

　　劉律師：由于《勞動合同法》規(guī)定了連帶責任,，發(fā)生勞務派遣糾紛,，被派遣勞動者一般都會將派遣單位和用人單位共 同列為追訴對象。如果派遣單位不具有主體資質,，會產生被派遣勞動者與用人單位之間存在何種法律關系的爭議,，執(zhí)法部門在 處理此類爭議時，會認定被派遣勞動者與用人單位存在事實勞動關系,。

　　記者：連帶責任的范圍是什么,，僅僅是補償(另一方給被派遣勞動者造成的損失)，還是包括了各種補償和賠償,？

　　劉律師:《勞動合同法》規(guī)定：“給被派遣勞動者造成損害的,，勞務派遣單位與用人單位承擔連帶賠償責任?！蔽业?理解就是“一方吃不了,，另一方兜著走”，就是要給予被派遣勞動者所有的補償和賠償,。

　　假如派遣單位未替被派遣勞動者辦理工傷保險,，發(fā)生工傷后又無力支付醫(yī)療費，用人單位就要墊付,。反過來說,，假如 用人單位倒閉或其法定代表人攜款出逃，派遣單位也要承擔用人單位對被派遣勞動者未盡的義務,。

　　記者：預防此類糾紛發(fā)生,，被派遣勞動者可以做什么?

　　劉律師：主要還是熟悉法律規(guī)定，在訂立勞動合同時多加注意,。特別應該注意的是以下幾點：選好派遣單位,，盡量選 信譽好有實力的；合同期限不少于兩年,；派遣單位與用人單位的責任必須明確,；工資、保險,、福利必須明確(法律規(guī)定派遣單 位支付工資,，用人單位支付崗位津貼和獎金)；違反約定應該怎么處理也必須明確,。當然,，在履行合同時也要注意與派遣單位 、用人單位溝通,。

　　記者：一旦發(fā)生糾紛,，被派遣勞動者應該怎么辦？

　　劉律師：一是與派遣單位,、用人單位協商解決,，二是向勞動爭議調解委員會申請調解，三是向勞動監(jiān)察大隊投訴,，四 是向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,，五是向人民法院提起訴訟?！秳趧臃ā芬?guī)定,，提起訴訟之前，必須經過勞動爭議仲裁委員 會仲裁,。

　　記者：被派遣勞動者因“同工不同酬”提起仲裁申請或訴訟,，由誰承擔舉證責任？

　　劉律師：我們知道,，民事訴訟中一般都是“誰主張,，誰舉證”，但是,，在有些情形下也可以讓被主張方(被告)而不 是主張方(原告)舉證,，這就叫“舉證責任倒置”。適用舉證責任倒置的情形之一,，就是主張方處于不利的位置,，難以收集證 據的訴訟。

　　因此,，《勞動爭議調解仲裁法》第39條規(guī)定：“勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關的證據,，仲 裁庭可以要求用人單位在指定期限內提供。用人單位在指定期限內不提供的,，應當承擔不利后果,。”

　　根據這條規(guī)定，被派遣勞動者因同工不同酬提起仲裁或訴訟,，應該由派遣單位或用人單位承擔舉證責任,。

　　(摘自《法律與生活》半月刊2009年5月上半月刊)