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作者 | 三元姐

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近年來(lái),，勞務(wù)派遣以其成本低廉、機(jī)制靈活,、用工效率高,、便于管理而獲得不少企業(yè)的青睞。實(shí)務(wù)中,，勞務(wù)派遣更是被擴(kuò)大使用,，嚴(yán)重背離了《勞動(dòng)合同法》“補(bǔ)充用工”的初衷。2014年3月1日施行的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》給目前的勞務(wù)派遣用工帶來(lái)了巨大的沖擊和改變,，更多企業(yè)選擇將勞務(wù)派遣用工向業(yè)務(wù)外包轉(zhuǎn)化,。但由于在理解和適用上存在偏差,，甚至常常是簡(jiǎn)單的改換名頭，“換湯不換藥”,，由此引發(fā)了大量的勞動(dòng)爭(zhēng)議,，今天勞動(dòng)派（微信號(hào)：laodongpai）就和大家一起聊聊勞動(dòng)派遣的那些事。

“好保姆”是一家保潔公司,，“好管家”是一家物業(yè)公司,。2014年初，雙方簽訂了《大堂承包服務(wù)協(xié)議》,，協(xié)議約定由“好保姆”公司自備工具為“好管家”公司大堂提供保潔服務(wù),。如打掃不干凈,，“好管家”公司每發(fā)現(xiàn)一次從按月支付的保潔費(fèi)用中扣200元,，并且可以要求更換保潔員。而“好保姆”公司在收到最終結(jié)算的保潔費(fèi)用后,，再按月支付保潔員的工資,。2014年7月12日，因“好保姆”公司保潔員王某打掃衛(wèi)生不干凈,，“好管家”公司將其退回并扣除本月保潔費(fèi)用200元,，在王某被退回后即與其解除勞動(dòng)關(guān)系。隨后,，王某向仲裁委申請(qǐng)了勞動(dòng)仲裁,，要求確認(rèn)王某與“好管家”公司之間為勞務(wù)派遣關(guān)系，屬于違法退回,，請(qǐng)求裁決“好保姆”公司支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金,，“好管家”公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

本案看似復(fù)雜,，但其核心與焦點(diǎn)問(wèn)題只有一個(gè),，就是“好保姆”公司與“好管家”公司之間的關(guān)系如何認(rèn)定，到底是勞務(wù)派遣,，還是業(yè)務(wù)外包,？如果被認(rèn)定為勞務(wù)派遣關(guān)系，“好管家”公司必然不能逃脫連帶責(zé)任的承擔(dān),；但反之,，如果被認(rèn)定為是業(yè)務(wù)外包關(guān)系，則“好管家”公司就可以完全撇清與本案的關(guān)聯(lián),。

在作為“好管家”公司律師代理案件的過(guò)程中,，首先，用到了律師的規(guī)則思維,，即雙方簽訂的《大堂承包服務(wù)協(xié)議》,，該協(xié)議明確雙方為承包關(guān)系,，“好保姆”公司自備工具，對(duì)其工作成果,，“好管家”公司保留替換權(quán),，該協(xié)議是雙方真實(shí)的意思表示，并且,，雙方也認(rèn)可之間存在的是承包關(guān)系,，而不是派遣關(guān)系，況且“好保姆”公司也不具備派遣的資質(zhì),。

其次,，使用到了律師的證據(jù)思維，“好管家”公司每月向“好保姆”公司支付的款項(xiàng)明確寫(xiě)明是承包費(fèi),，不是王某的工資,，而王某每月的工資是向“好保姆”公司領(lǐng)取，并簽字確認(rèn),。

最后,，用到了律師的邏輯思維，王某在“好管家”公司從事保潔,，但不需要遵守其公司的規(guī)章制度,。“好管家”公司在整個(gè)事件過(guò)程中僅僅關(guān)注大堂最終是否干凈,，考核的是結(jié)果,，對(duì)于保潔員的任職資格沒(méi)有硬性規(guī)定，并且,，對(duì)于費(fèi)用結(jié)算亦是按照完成情況而定,。而“好保姆”公司在整個(gè)案件中更多關(guān)注的是王某本身，考察的是工作過(guò)程,，要求王某遵守“好保姆”公司的規(guī)章制度,，每月進(jìn)行考核，工資按月發(fā)放,。此案通過(guò)運(yùn)用律師的邏輯思維對(duì)勞務(wù)派遣與業(yè)務(wù)外包之間對(duì)比,，很明確得出“好保姆”公司與“好管家”公司之間存在的是業(yè)務(wù)外包的關(guān)系。

此案仲裁委最終認(rèn)定,，因王某未能提供證據(jù)證明其與兩家公司之間系勞務(wù)派遣關(guān)系,，而根據(jù)雙方公司簽訂的《大堂承包服務(wù)協(xié)議》及該協(xié)議具體履行的相關(guān)證據(jù)顯示，王某是“好保姆”公司向“好管家”公司提供的保潔業(yè)務(wù)外包服務(wù)人員,。

勞務(wù)派遣與業(yè)務(wù)外包之間常常是一線之隔,，尤其是在服務(wù)行業(yè)，這對(duì)企業(yè)的HR來(lái)說(shuō)是個(gè)不小的挑戰(zhàn)，但加入“勞動(dòng)派”,，學(xué)會(huì)運(yùn)用律師思維,，有效應(yīng)對(duì)這一問(wèn)題。

據(jù)統(tǒng)計(jì),，大多數(shù)勞動(dòng)爭(zhēng)議均在離職環(huán)節(jié)及離職后發(fā)生,，如何控制離職環(huán)節(jié)中可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，是HR必須掌握的技能,。點(diǎn)擊下面“閱讀原文”,，查閱《員工離職環(huán)節(jié)法律風(fēng)險(xiǎn)控制操作技巧》！