企業(yè)減資程序及案例分析

最近在接觸一個(gè)項(xiàng)目的時(shí)候碰到企業(yè)減資的情形,，這個(gè)項(xiàng)目的減資是單方股東未按時(shí)到資,，然后公司按減資的方式處理。當(dāng)時(shí)在場(chǎng)的律師說(shuō),，減資是必須同比例減資的,，不能單方減資，而我更多關(guān)注的是減資對(duì)公司的影響和履行的一些必要程序,，當(dāng)時(shí)我覺(jué)得減資不一定要同比例吧,，帶著些許問(wèn)題，我又復(fù)習(xí)了下相關(guān)減資的法律法規(guī),，并找找相關(guān)案例學(xué)習(xí),。

    一、減資的相關(guān)法律法規(guī)
    關(guān)于有限責(zé)任公司或股份公司注冊(cè)資本的減少,，主要在我國(guó)《公司法》第178條予以規(guī)定：“減少注冊(cè)資本時(shí),，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告,。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi),，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保,。公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額,。”

    減資程序概括如下：
    1、公司內(nèi)部決策
    首先,，由董事會(huì)或者執(zhí)行董事制定減資方案,。根據(jù)公司法第47條的規(guī)定，董事會(huì)有權(quán)制定公司減少注冊(cè)資本的方案,。

    然后,，由股東會(huì)來(lái)行使決定權(quán)。根據(jù)公司法第38條第1款第（七）項(xiàng)及第44條的規(guī)定,，有限責(zé)任公司與股份有限公司中注冊(cè)資本減少的決定權(quán)在股東會(huì)或股東大會(huì),，并且均為特別決議即股東會(huì)或股東大會(huì)作出減少注冊(cè)資本的決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。這里特別需要注意的是：減資實(shí)行的是資本多數(shù)決,，而不是股東人數(shù)的多數(shù),。

    另外，根據(jù)公司法第25條,，注冊(cè)資本,、股東的姓名或名稱(chēng)以及股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間等屬于公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng),，所以在減資的時(shí)候要相應(yīng)修改公司的章程,。修改章程也須股東會(huì)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，一般來(lái)說(shuō),，這一問(wèn)題在討論減資時(shí)會(huì)被一并討論和決議,，因?yàn)檫@是兩個(gè)相依相連的問(wèn)題。

    2,、編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

    3,、通知并公告?zhèn)鶛?quán)人（書(shū)面通知+報(bào)紙上刊登減資公告）
    注冊(cè)資本的減少在一定程度上會(huì)動(dòng)搖公司的資本信用基礎(chǔ)，進(jìn)而影響公司債權(quán)人的權(quán)利,。因此,，在減資時(shí)需要切實(shí)保護(hù)債權(quán)人的利益。對(duì)此,，《公司法》第178條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。此處的“通知”針對(duì)的是已知其確切聯(lián)絡(luò)方式的特定債權(quán)人,；“公告”主要針對(duì)無(wú)法聯(lián)絡(luò)上的特定債權(quán)人和不特定的潛在債權(quán)人（社會(huì)公眾）,。通知與公告是公司減資是必須履行的法定義務(wù)，違反該義務(wù)就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,?！豆痉ā返?/SPAN>205條規(guī)定，公司在減少注冊(cè)資本時(shí),，不依照公司法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的,，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正,，對(duì)公司處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款。

    4,、債權(quán)人保護(hù)程序
    債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi),，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保,。債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)到期的,，當(dāng)然有權(quán)自由選擇要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保；若尚未到期,，債權(quán)人只能要求公司提供相應(yīng)擔(dān)保,。若公司拒絕或怠于提供相應(yīng)擔(dān)保，則債權(quán)人有權(quán)要求公司立即清償債務(wù),。

    5,、法定減資額度（會(huì)計(jì)師驗(yàn)資后出具驗(yàn)資報(bào)告）
    雖然注冊(cè)資本的增減屬于企業(yè)自治的范疇,，公司可以根據(jù)需要自由的依照法定的程序決定資本的增減以及增減的幅度,。但是，基于對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)以及公司開(kāi)展業(yè)務(wù)的需要,，我國(guó)《公司法》規(guī)定：公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額,。根據(jù)《公司注冊(cè)資本登記管理?xiàng)l例》第15條：減少后的注冊(cè)資本及實(shí)收資本數(shù)額應(yīng)當(dāng)達(dá)到法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司注冊(cè)資本的最低限額并經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資,。公司全體股東或者發(fā)起人足額繳納出資后,，公司申請(qǐng)減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)同時(shí)辦理減少實(shí)收資本變更登記,。

    6,、變更登記（換取營(yíng)業(yè)執(zhí)照）
    公司法第180條第2款規(guī)定，減少注冊(cè)資本,，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記,。

    公司減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請(qǐng)變更登記,，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊(cè)資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明,。關(guān)于公司注冊(cè)資本的變更登記，下列行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章做了更加細(xì)化的規(guī)定:

    2005年12月18日修訂的《公司登記管理?xiàng)l例》第27條,、第31條,、第40條、第56,、第73條,。

    2006年1月1日實(shí)施的《公司注冊(cè)資本登記管理?xiàng)l例》第15、16,、18,、19條,。

二、上市相關(guān)案例學(xué)習(xí)
一>,、北新路橋（控股股東單方面減少出資,，造成減資）
1、減資原因的陳述
    公司自2005年以來(lái),，業(yè)務(wù)發(fā)展速度很快,，對(duì)資金的需要越來(lái)越大，為滿足公司快速發(fā)展的需要,，同時(shí)為早日獲得公路工程施工總承包特級(jí)資質(zhì)而做準(zhǔn)備,，公司多次討論增資方案，但當(dāng)時(shí)資本市場(chǎng)正處于股權(quán)分置改革時(shí)期,，新股暫停發(fā)行較長(zhǎng)時(shí)間,，因?qū)Y本市場(chǎng)何時(shí)能恢復(fù)正常融資判斷尚不明朗，為不耽誤公司的發(fā)展,，公司選擇在2006年先向原有股東融資,，考慮到申請(qǐng)?zhí)丶?jí)資質(zhì)對(duì)注冊(cè)資本的要求，將增資后的注冊(cè)資本定在31,000萬(wàn)元規(guī)模,。由于控股股東計(jì)劃的增資金額較大,，涉及其資金的規(guī)劃和調(diào)度，因此本次增資控股股東分兩次出資,。

隨著2007年資本市場(chǎng)的好轉(zhuǎn),，由于公開(kāi)發(fā)行股票在獲得發(fā)展資金支持的同時(shí)，還可獲得資本市場(chǎng)特有的多重附加收益,，作為一個(gè)路橋施工企業(yè),，在資本市場(chǎng)公開(kāi)發(fā)行并上市所帶來(lái)的品牌優(yōu)勢(shì)對(duì)于公司業(yè)務(wù)發(fā)展具有良好的提升作用：①作為公眾公司，有利于公司在海內(nèi),、外市場(chǎng)樹(shù)立誠(chéng)信的品牌形象,，無(wú)形的廣告效應(yīng)可以促進(jìn)業(yè)務(wù)的進(jìn)一步拓展；②有助于公司打通直接融資渠道,，獲得資本平臺(tái)的支持,；③有利于公司更好地吸引人才，提高技術(shù)水平,，更快地實(shí)現(xiàn)公司獲得公路工程施工總承包特級(jí)資質(zhì)的目標(biāo),。

根據(jù)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第十條，發(fā)行人在首次公開(kāi)發(fā)行前注冊(cè)資本必須已足額繳納,。而以發(fā)行人目前的業(yè)務(wù)規(guī)模和盈利狀況,，發(fā)行后合理的凈資產(chǎn)規(guī)模約為六個(gè)億左右。如果發(fā)行人募足31,000萬(wàn)元的注冊(cè)資本以后再實(shí)施公開(kāi)發(fā)行，發(fā)行人的凈資產(chǎn)規(guī)模相對(duì)于業(yè)務(wù)規(guī)模將偏大,，導(dǎo)致發(fā)行后凈資產(chǎn)收益率過(guò)度稀釋,。因此，經(jīng)發(fā)行人與股東慎重研究,，控股股東決定放棄第二次出資（在法律形式上體現(xiàn)為控股股東承諾出資部分的注冊(cè)資本減少）,，而通過(guò)公開(kāi)發(fā)行股票的方式實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)。  

2,、減資履行的法律程序
經(jīng)公司第二屆董事會(huì)第九次會(huì)議決議,，并經(jīng)2007年7月3日召開(kāi)2007年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過(guò)，同意公司注冊(cè)資本由31,000萬(wàn)元減至14,195萬(wàn)元,，同意控股股東兵團(tuán)建工集團(tuán)放棄承諾于2008年10月8日之前分期繳足的16,805萬(wàn)元出資,。

按照《公司法》的規(guī)定，發(fā)行人對(duì)主要債權(quán)人進(jìn)行了書(shū)面通知,，并于2007年7月5日,，公司在《新疆經(jīng)濟(jì)報(bào)》上刊登了減資公告。在《公司法》規(guī)定的時(shí)間內(nèi),，公司未接到債權(quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的要求,。2007年10月18日，希格瑪會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了“希會(huì)驗(yàn)字（2007）156號(hào)”《驗(yàn)資報(bào)告》,，對(duì)本次減資進(jìn)行了確認(rèn),。本次減資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)于2007年11月3日出具了兵國(guó)資發(fā)[2007]215號(hào)文對(duì)該國(guó)有股權(quán)的管理予以批復(fù),。

2007年11月14日,，自治區(qū)工商行政管理局為公司本次減資換發(fā)了新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

3,、減資對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響
根據(jù)建設(shè)部建建[2001]82號(hào)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于公路工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定,，企業(yè)獲得公路工程施工總承包企業(yè)一級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)在注冊(cè)資本金和凈資產(chǎn)方面有如下要求：企業(yè)注冊(cè)資本金6,000萬(wàn)元以上，企業(yè)凈資產(chǎn)8,000萬(wàn)元以上,；一級(jí)企業(yè)可承擔(dān)的單項(xiàng)合同額為不超過(guò)企業(yè)注冊(cè)資本金5倍的各等級(jí)公路,。減資前后，發(fā)行人在注冊(cè)資本金,、凈資產(chǎn)以及可承擔(dān)的單項(xiàng)合同額與一級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求對(duì)比如下表：

根據(jù)上表的對(duì)比分析可看出,，減資對(duì)發(fā)行人原有的公路工程施工總承包企業(yè)一級(jí)資質(zhì)不構(gòu)成影響。減資后,，發(fā)行人無(wú)論是注冊(cè)資本還是凈資產(chǎn),，都仍然遠(yuǎn)超過(guò)一級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)在上述方面的要求；理論上減資對(duì)發(fā)行人最高承攬的單項(xiàng)合同額有一定影響,，即由原來(lái)減資前最高可承攬單項(xiàng)合同額15.5億元下降到最高可承攬單項(xiàng)合同額7.10億元,。事實(shí)上，由于國(guó)內(nèi)高等級(jí)公路工程的業(yè)主通常將整個(gè)工程劃分為若干個(gè)標(biāo)段，每個(gè)標(biāo)段的工程合同額多數(shù)在3億以?xún)?nèi),。因此,，減資對(duì)發(fā)行人承攬單項(xiàng)公路工程施工合同額并無(wú)實(shí)質(zhì)影響。

發(fā)行人在減資以前承攬的國(guó)內(nèi)工程金額均在3億元以下,，沒(méi)有承攬超過(guò)實(shí)收資本5倍的項(xiàng)目,。國(guó)外項(xiàng)目沒(méi)有類(lèi)似關(guān)于公路工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)承攬項(xiàng)目金額的限制規(guī)定。

發(fā)行人律師意見(jiàn)：發(fā)行人本次減少注冊(cè)資本已經(jīng)履行了《公司法》及其他法律,、法規(guī)和發(fā)行人公司章程規(guī)定的必要程序,，該程序合法、有效,；本次減少注冊(cè)資本對(duì)發(fā)行人項(xiàng)目承攬資質(zhì)不構(gòu)成影響,，對(duì)發(fā)行人項(xiàng)目承攬能力不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響。

4,、發(fā)行人2007年8月減資時(shí)的驗(yàn)資情況
2007年10月18日,，西安希格瑪有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具希會(huì)驗(yàn)字（2007）156號(hào)驗(yàn)資報(bào)告，對(duì)公司本次減資時(shí)減少的注冊(cè)資本情況進(jìn)行核驗(yàn),。根據(jù)驗(yàn)資報(bào)告稱(chēng),，“截至2007年8月31日止，貴公司減少原認(rèn)繳的注冊(cè)資本人民幣16,805.00萬(wàn)元,其中減少建設(shè)工程(集團(tuán))有限責(zé)任公司認(rèn)繳人民幣16,805.00萬(wàn)元”,；“截至2007年8月31日止,，變更后的注冊(cè)資本人民幣14,195.00萬(wàn)元，實(shí)收資本人民幣14,195.00萬(wàn)元”,。

點(diǎn)評(píng)：這個(gè)案例說(shuō)明,，公司減資并不是必須各方同時(shí)減資，律師的說(shuō)法是不正確的,。同時(shí),，這個(gè)案例對(duì)減資的陳述是比較全面的，從減資的原因,、到履行的程序,、對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的影響等方面上都比較到位。

二>,、瑞普生物：因出資瑕疵采用減資辦法處理
2008年4月20日,，瑞普生物控股子公司瑞普高科股東會(huì)決議認(rèn)定：天津畜研所以《獸藥生產(chǎn)企業(yè)許可證》出資不符合法律法規(guī)的規(guī)定；且天津畜研所投入的其他五項(xiàng)無(wú)形資產(chǎn)和實(shí)物資產(chǎn)未取得相關(guān)發(fā)票等記賬的合法原始憑證,，實(shí)物資產(chǎn)也未移交瑞普高科使用,，因此，天津畜研所上述出資427.51萬(wàn)元存在瑕疵,。此427.51萬(wàn)元出資瑕疵的資產(chǎn)如下：

其中,，實(shí)物資產(chǎn)共82項(xiàng)，主要為過(guò)濾器、培養(yǎng)箱,、干燥箱,、顯微鏡等儀器設(shè)備，計(jì)算機(jī),、打印機(jī)等辦公設(shè)備,，空調(diào)、冰箱等輔助設(shè)備,。

根據(jù)《公司法》第三十一條的規(guī)定,，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額,。由于上述出資存在瑕疵，因此,，應(yīng)由天津畜研所以現(xiàn)金或其他非貨幣財(cái)產(chǎn)補(bǔ)足出資,，并將存在瑕疵的資產(chǎn)退回天津畜研所?？紤]到天津畜研所當(dāng)時(shí)不具備補(bǔ)足出資的能力,，瑞普高科股東會(huì)決議同意將注冊(cè)資本從2,000萬(wàn)元減至1,500萬(wàn)元，減少天津畜研所的500萬(wàn)元出資額,，其他股東出資額不變,。

此后，瑞普高科編制了資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單,，并于2008年4月23日在《北方經(jīng)濟(jì)時(shí)報(bào)》刊登了《減資公告》,。2008年6月12 日，天津中興財(cái)有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《驗(yàn)資報(bào)告》（津中興財(cái)驗(yàn)字（2008）第040號(hào)）對(duì)本次減資進(jìn)行了驗(yàn)證,。2008年6月17日,，瑞普高科就上述事項(xiàng)辦理完畢工商登記手續(xù)并取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。在減資過(guò)程中,，瑞普高科履行了《公司法》規(guī)定的編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單、通知債權(quán)人,、公告等程序,，并辦理了驗(yàn)資和工商變更登記。

減資的500萬(wàn)元出資額包括天津畜研所存在瑕疵的出資427.51萬(wàn)元及現(xiàn)金出資72.49萬(wàn)元,。減資500萬(wàn)元免除了天津畜研所補(bǔ)足出資427.51萬(wàn)元的義務(wù),，并退回天津畜研所現(xiàn)金出資72.49萬(wàn)元。

2009年8月4日天津市農(nóng)業(yè)科學(xué)院《關(guān)于天津市畜牧獸醫(yī)研究所申請(qǐng)從天津牧瑞生物技術(shù)有限公司減資的批復(fù)》（津農(nóng)科[2009]20 號(hào)）對(duì)上述減資事項(xiàng)予以確認(rèn),。

2009年12月20日,，天津畜研所就上述減資事項(xiàng)出具了《承諾函》：若天津瑞普高科生物藥業(yè)有限公司因上述事項(xiàng)受到任何行政處罰或承擔(dān)任何法律責(zé)任，則本研究所將無(wú)條件地全額承擔(dān)因此給天津瑞普高科生物藥業(yè)有限公司造成的損失，包括但不限于罰金,、經(jīng)濟(jì)損失以及為承擔(dān)法律責(zé)任所產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用,。

此次減資后瑞普高科股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：
經(jīng)核查，發(fā)行人律師認(rèn)為：2008年6月,，瑞普高科通過(guò)減資方式糾正出資瑕疵的行為符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,，減資后瑞普高科的注冊(cè)資本1,500萬(wàn)元均足額到位。

經(jīng)核查,，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：瑞普高科歷史出資中存在瑕疵,，通過(guò)減資方式糾正出資瑕疵的行為符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，減資后瑞普高科的注冊(cè)資本1,500萬(wàn)元均足額到位,。瑞普高科減資過(guò)程已履行了必要的內(nèi)部決策和公告程序,，減資過(guò)程合法、有效,。

點(diǎn)評(píng)：該案例又一次驗(yàn)證律師的說(shuō)法是不正確的,，減資的方法應(yīng)該有兩種：
1、減少出資總額,，同時(shí)改變?cè)鲑Y比例,。
2、以不改變出資比例為前提,，減少各股東出資,。減資后，各股東出資比例保持不變,。另外,，該案例也闡述了減資程序的每個(gè)細(xì)節(jié)，只是增加了減資方的承諾函,。

目前,，已上市的公司中存在減資操作的案例比較多，這里也順便列舉出,，方便大家一起學(xué)習(xí),，他們減資的原因各有不同，但是解釋的思路基本和北新路橋一致,，即要說(shuō)明減資的原因,、減資對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的影響、減資是否存在的潛在糾紛或風(fēng)險(xiǎn),，必要時(shí)相關(guān)方出具承諾函,。相關(guān)案例有：齊翔騰達(dá)、華中數(shù)控,、新都化工,、長(zhǎng)信科技,、雅化集團(tuán)、太陽(yáng)電纜,、泰亞股份,、佳隆股份、捷成股份,、瑞普生物,、杭鍋股份、舒泰神,、九九久等,。