|
編者按 自2021年《民法典》施行以來最高人民法院出臺了專門針對建設工程領域新發(fā)生的,、多發(fā)的,、重要的諸多法律問題的司法解釋《建工司法解釋（一）》，法律和司法解釋的變化相應的也會引起司法裁判規(guī)則的變化,。為此,，我們將最近幾年新發(fā)生的典型判例和裁判規(guī)則進行了梳理，并結(jié)合我們辦理大量同類案件的實踐,，總結(jié)了相應的經(jīng)驗,，形成了《建設工程法律實務：訴訟風險與合規(guī)應對》這本專著，即將在中國法制出版社出版,，我們將其中的一部分文章摘要成系列推送,。 閱讀提示：在掛靠施工關系中，一旦發(fā)生工程款糾紛,，掛靠人通常會一并起訴被掛靠人與發(fā)包人,。那么在這種情況下，被掛靠人是否應當承擔工程款的給付責任呢,？本文通過最高法院的典型案例揭示同類案件的裁判規(guī)則,。 裁判要旨 案情簡介 裁判要點 實務經(jīng)驗總結(jié) 北京云亭律師事務所唐青林律師,、李舒律師的專業(yè)律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題，有豐富的實踐經(jīng)驗,。大量辦案同時還總結(jié)辦案經(jīng)驗出版了《云亭法律實務書系》,，本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師,，具有深厚理論功底和豐富實踐經(jīng)驗,。該書系的選題和寫作體例，均以實際發(fā)生的案例分析為主,，力圖從實踐需要出發(fā),，為實踐中經(jīng)常遇到的疑難復雜法律問題，尋求最直接的解決方案,。 前事不忘,，后事之師。我們就本案梳理的實務要點總結(jié)如下,，以供實務參考,。 在借用資質(zhì)承攬工程時，如何確定真實的建設工程施工合同關系,，至關重要,。最高法院以民再的案號作出裁判，形成的裁判規(guī)則具有極大的指導意義,。 第一層關系是掛靠人與被掛靠人之間的掛靠關系,。在這層掛靠關系中，借用資質(zhì)的一方往往是沒有施工資質(zhì)的自然人,，與有施工資質(zhì)的建設單位簽訂掛靠協(xié)議,、內(nèi)部承包協(xié)議等文件，掛靠人向建設單位支付一定比例的管理費，掛靠人向業(yè)主收取工程款,。需要指出的是,，掛靠本身屬于違法行為，建設單位面臨被行政處罰的風險,。 第二層關系是被掛靠人與發(fā)包人之間的合同關系,。從形式上看，建設單位作為被掛靠人與發(fā)包人簽訂書面的建設工程施工合同,，發(fā)包人將工程發(fā)包給建設單位,，建設單位并不實際參與工程的施工、結(jié)算等諸多環(huán)節(jié)的工作,，甚至發(fā)包人亦對前述掛靠關系不知情,。由此可見，如果發(fā)包人明知掛靠關系存在,，則其與建設單位就建設工程施工合同關系并無真實的意思表示,，不存在實質(zhì)性的法律關系。即便如此,，不影響被掛靠人依據(jù)施工合同向發(fā)包人主張權(quán)利,。 第三層關系是掛靠人與發(fā)包人之間的施工關系。事實上,，掛靠人是實際與發(fā)包人簽訂,、施工、結(jié)算的主體,，與發(fā)包人之間建立真實的建設工程施工合同關系,，正如最高法院在本案中闡述的“朱某軍作為案涉工程的實際施工人與發(fā)包人某某縣國土資源局在訂立和履行施工合同的過程中，形成事實上的法律關系”,，發(fā)包人應當向?qū)嶋H施工人承擔支付工程款的責任,。 相關法律規(guī)定 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕25號） 第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定,，認定無效： （一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的,； （二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； （三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的,。 承包人因轉(zhuǎn)包,、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款,、第三款的規(guī)定,，認定無效。 第四十三條 實際施工人以轉(zhuǎn)包人,、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理,。 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,，人民法院應當追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后,，判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任,。 法院判決 以下為法院在裁定書中“本院認為”部分對該問題的論述： 案件來源 最高人民法院，朱某軍與四川中某建設工程有限公司,、某某縣自然資源局（原某某縣國土局）建設工程施工合同糾紛再審民事判決書【（2019）最高法民再329號】 延伸閱讀 1 一,、以實際施工人借用有資質(zhì)的建設單位與發(fā)包人簽訂的施工合同無效 案例一：最高人民法院,，福建章某隆建設工程有限公司與貴州黔西融某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、潘某林,、福建來某建設集團有限公司建設工程施工合同糾紛再審民事裁定書【（2022）最高法民申76號】 法院認為：潘某林和融某公司簽訂的《合作框架協(xié)議》明確約定融某公司將案涉工程發(fā)包給潘某林,，潘某林作為實際施工人應在有相應資質(zhì)的建筑施工企業(yè)任職，并由施工企業(yè)與融某公司簽訂《建設工程施工合同》及其他法律文件,；潘某林出借2000萬元給融某公司用于交納第一期土地出讓金,；潘某林在簽訂該框架協(xié)議后支付融某公司履約保證金200萬元等內(nèi)容。潘某林隨后與融某公司簽訂《工程保證金補充協(xié)議》,、通過其個人賬戶向融某公司轉(zhuǎn)賬支付200萬元保證金,，潘某林及其作為法定代表人的正森公司（甲方）與融某公司（乙方）簽訂《借款協(xié)議》約定甲方借款2000萬元給乙方用于交納涉案地塊中的第一期土地出讓金用于案涉土地開發(fā)建設、案涉項目由甲方承建,，以有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)章某隆公司的名義與融某公司簽訂《建設工程施工合同》等行為,，均能印證潘某林與融某公司是按照《合作框架協(xié)議》約定實際履行合同權(quán)利義務。也就是說,，可以認定潘某林是以實際施工人的身份與融某公司簽訂,、履行協(xié)議并借用章某隆公司的資質(zhì)承攬案涉工程，而非代表章某隆公司履職,。依照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效,。據(jù)此,，潘某林以實際施工人的身份借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)章某隆公司的名義與融某公司簽訂的《建設工程施工合同》應當依法認定無效。 2 二,、被掛靠人收到工程款的,，在扣除管理費后，應向掛靠人/實際施工人支付工程款 案例二：最高人民法院,，中某東方裝飾有限公司與西安世紀金某珠江時代廣場購物有限公司,、上海迪某建筑裝飾工程有限公司建設工程施工合同糾紛再審民事判決書【（2018）最高法民再265號】 法院認為：雖然中某公司與迪某公司簽訂的《世紀金某珠江時代廣場購物中心裝修（分包）合同》的名稱中含有“分包”字樣，但在迪某公司出具的情況說明及其與中某公司簽訂的結(jié)算對賬確認書和結(jié)算對賬確認書補充協(xié)議中,，均承認其與中某公司之間屬于借用資質(zhì)的掛靠關系,。而且，二審時,，迪某公司和金某公司均認可中某公司與迪某公司之間系掛靠關系,。金某公司認為迪某公司與中某公司系轉(zhuǎn)包關系的抗辯理由，與事實不符,，不能成立,。因此，原判決認定中某公司與迪某公司之間系掛靠關系是正確的,，本院予以確認,。由于迪某公司與中某公司屬于掛靠關系,，根據(jù)《建設工程糾紛案法律解釋》第一條二項的規(guī)定：建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定,，認定無效：（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的,；《中華人民共和國建筑法》第二十六條第二款規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書,、營業(yè)執(zhí)照,，以本企業(yè)名義承攬工程?！薄吨腥A人民共和國合同法》第五十二條第五項“違反法律,、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！苯鹉彻九c中某公司簽訂的《世紀金某珠江時代廣場購物中心外立面裝修工程施工承包合同》《世紀金某珠江時代廣場購物中心裝修工程施工承包合同》,，中某公司與迪某公司簽訂的《世紀金某珠江時代廣場購物中心裝修（分包）合同》，因違反法律強制性規(guī)定,，均屬無效合同,。但是，涉案工程已經(jīng)驗收并交付金某公司使用,，依照《建設工程糾紛案法律解釋》第二條“建設工程施工合同無效,，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的,，應予支持”的規(guī)定,，涉案合同雖無效，但仍然在實際施工人（掛靠人）,、發(fā)包人與被掛靠人之間存在著參照合同約定支付工程款的債權(quán)債務關系,。參照中某公司與迪某公司簽訂的《世紀金某珠江時代廣場購物中心裝修（分包）合同》的約定，中某公司對迪某公司的義務,，是在金某公司工程款到達中某公司銀行賬戶后,，中某公司扣除相關費用，向迪某公司支付工程款,；如果金某公司不向中某公司支付工程款,，則中某公司無需向迪某公司支付工程款；迪某公司也無權(quán)在中某公司沒有收到金某公司支付的工程款的情況下,，要求中某公司向其支付,。 主編簡介 李舒律師,、唐青林律師，北京云亭律師事務所合伙人,，領銜的重大疑難復雜案件中心及專業(yè)律師團隊專門辦理來自全國各地的重大疑難復雜案件,，團隊“十大金剛”全部畢業(yè)于清華大學,、北京大學、中國人民大學,、中國政法大學等著名高校,，均取得法學專業(yè)博士或碩士學位，理論功底深厚,，實踐經(jīng)驗豐富,。曾代理多起在最高人民法院審理的疑難復雜案件并成功獲得勝訴，參與辦理的各類案件總金額累計達百億元,。 |
|
|
來自： 新用戶06619752 > 《微信轉(zhuǎn)文》
