依照《民法典》第八十一條第三款規(guī)定,執(zhí)行機(jī)構(gòu)為董事會(huì)或者執(zhí)行董事的,,董事長(zhǎng),、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔(dān)任法定代表人;未設(shè)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的,,法人章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代表人,。據(jù)此,我們可以看出,,擔(dān)任法定代表人的通常為公司董事長(zhǎng),、執(zhí)行董事或者經(jīng)理等主要負(fù)責(zé)人,在實(shí)踐中,,也經(jīng)常遇到法定代表人因職務(wù)變動(dòng)等緣由導(dǎo)致在任期內(nèi)需要變更法定代表人的情況,。 首先,對(duì)于變更法定代表人的程序和方式,,原則上需要作出股東會(huì)決議,。具體而言,根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定,,法定代表人根據(jù)公司章程的規(guī)定而確定,,而公司章程的變更屬于股東會(huì)決議事項(xiàng),,因此,若要更換法定代表人,,公司應(yīng)當(dāng)召開股東會(huì),,并經(jīng)過半數(shù)表決權(quán)的股東同意。此外,,《公司登記管理?xiàng)l例》第三十條規(guī)定,,公司變更法定代表人的,應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記,。因此,,從上述規(guī)定可以看出,雖然法定代表人任期未到,,但公司是可以依據(jù)公司章程規(guī)定,,以作出股東會(huì)決議的方式變更法定代表人的。 其次,,對(duì)于公司或其他股東可否以訴訟方式要求變更法定代表人的問題,。目前司法觀點(diǎn)認(rèn)為,法定代表人的任免為公司的內(nèi)部管理事務(wù),,應(yīng)由公司依據(jù)法律與公司章程規(guī)定自主決定,,直接起訴要求變更法定代表人的不屬于人民法院受案范圍,因此,,司法實(shí)踐中利害關(guān)系人原則上不能直接向法院起訴要求變更法定代表人,。 最后,對(duì)于現(xiàn)任法定代表人能否主動(dòng)通過訴訟方式要求變更的問題,。原則上法定代表人的變更應(yīng)當(dāng)通過股東會(huì)決議的方式進(jìn)行,,法院不宜過度干預(yù)。但最高院在(2020)最高法民再88號(hào)裁定中提出:該案中原告已經(jīng)從公司離職,,但公司方面一直未變更法定代表人,。在原告并非公司股東的情況下,其無法主動(dòng)要求召開股東會(huì)并作出相關(guān)決議,。如果法院不予受理其訴求,,將導(dǎo)致原告沒有其他救濟(jì)途徑,從而一直承受作為法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù),。因此,,最高院最終裁定法院應(yīng)當(dāng)受理該案。但從中也可以看出,,如果法定代表人同時(shí)為公司股東的,,仍應(yīng)當(dāng)以股東會(huì)決議的方式才能進(jìn)行變更。 |
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