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建設(shè)工程施工合同糾紛，在民商事訴訟中屬于復(fù)雜類型的案件,；其中如涉及到解除合同事宜,，又是典型的極復(fù)雜“難纏”型。實踐中,，此前該類型訴訟相對較少,，但在經(jīng)濟下行環(huán)境下，發(fā)包人因故無力支付工程款,、項目長期停工停滯的現(xiàn)象開始增多,；在無法繼續(xù)履行情況下，施工方主動提出解除合同并撤場結(jié)算,，不失為一種明智的選擇,。筆者結(jié)合曾代理過的幾起施工方解除合同訴訟，茲對該類型案件的要點難點問題作一個簡要梳理（篇幅有限,、點到為止,；有了框架再按圖索驥考慮問題就容易多了，我僅對其中重點疑難點,、前沿問題,、網(wǎng)上難以搜索查找到論述答疑的事項，給出簡要觀點）： 一,、關(guān)于根本違約及單方行使合同解除權(quán)的問題,。這是前期最需要著重把握的一個問題，包括根本違約事由,、以及是否構(gòu)成根本違約（單方行使合同解除權(quán)之前提）,、以發(fā)函通知解除還是訴訟/仲裁方式解除的問題等。其中,，我們比較強調(diào)一定要充分把握好對于違約方“根本違約行為”的認(rèn)定問題,，因很多案件在法院或仲裁委審理中，發(fā)現(xiàn)實際上對于是否構(gòu)成“根本違約”存在很大爭議（很多時候演變?yōu)檎J(rèn)定雙方同時違約）,，這是很不應(yīng)該的,；因此筆者一向建議提前向?qū)Ψ桨l(fā)函（最好兩次以上）催促履行后，再行使單方解除權(quán),。 二,、其他違約事實的認(rèn)定及違約責(zé)任的承擔(dān),。 1.雙方同時違約的問題；（這是經(jīng)常會發(fā)生,、會被認(rèn)定的情況,。）2.違約還是抗辯權(quán)行使的爭議問題；（抗辯權(quán)的行使要以通知方式及時作出,，否則可能被認(rèn)定為構(gòu)成違約,；）其中，發(fā)包人嚴(yán)重拖欠工程款時施工方享有“停工權(quán)”,，早已被司法認(rèn)可,。3.各項違約所對應(yīng)的違約責(zé)任及損失賠償問題,；（建工合同比較復(fù)雜,，其中涉及到多種類型違約、以及不同的違約事實,，各有其所對應(yīng)的違約責(zé)任或違約損失,，宜區(qū)分、切忌籠統(tǒng)主張,。）——部分在后面“索賠”一節(jié)另行展開探討,。其他違約問題實務(wù)中已被探討較多，不再贅述,。三,、工程款結(jié)算問題。 1.工程進(jìn)度款的結(jié)算支付問題,。如：一是已完工,、已確認(rèn)部分的拖欠進(jìn)度款問題；二是已完工,、（監(jiān)理）已驗收,、未確認(rèn)部分的工程量認(rèn)定及進(jìn)度款支付問題；三是已完工,、未驗收,、未確認(rèn)部分的工程量認(rèn)定及進(jìn)度款認(rèn)定問題。2.解除合同后,，雙方權(quán)利義務(wù)結(jié)清,，工程余款（含質(zhì)保金）予以一次性結(jié)清的問題（是否扣除正常質(zhì)保所需花費）。3.爭議部分工程造價鑒定的問題,。這是比較復(fù)雜的問題,，在工程量巨大而又中途解約的場合，最好能鎖定減小雙方的工程量爭議范圍來做鑒定,，如通過比對不同時期雙方工程進(jìn)度確認(rèn)表的方式,，減小鑒定范圍,；但有時難以比對、難以區(qū)分,，且發(fā)包方或監(jiān)理不再配合現(xiàn)場清點,，只好全部工程量鑒定，耗時耗資巨大,，的確是個很大問題,。4.對未完工建筑物的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題。此問題已被最新的建工司法解釋（一）所明確支持,。——部分在后面“工程變更（合同價款調(diào)整）”一節(jié)另行展開探討,。四、工程變更（合同價款調(diào)整）問題,。 注：此節(jié)由于比較專業(yè),，其實際包括內(nèi)容很多，實踐中也極其普遍,；提法是按住建部2013《工程量計價清單規(guī)范》,，而非按民商法中關(guān)于建設(shè)工程施工合同方面的提法。1.工程變更,；（需對未計入價款的工程變更舉證,，造價鑒定時也要提供相應(yīng)依據(jù)；）2.其他合同價款調(diào)整事由：如工程量清單缺/漏項（圖紙與清單不符）,、現(xiàn)場簽證事項,、趕工、施工降效,、材料調(diào)差等等（有的又屬于發(fā)包方不認(rèn)可時的索賠范疇）,。五、索賠問題,。 1.停（窩）工問題：包含很多方面,，如人員（項目部管理人員和勞務(wù)人員工資）、機械設(shè)備/車輛（臺班費,、調(diào)遷費）,、房屋租賃、臨時設(shè)施/措施,、安保費用,、辦公及差旅費用、等等,。停窩工索賠一定要注意和施工組織計劃,、索賠通知、發(fā)函（往來文件）、會議紀(jì)要,、施工日志等等相結(jié)合,，才能證明人員、機械設(shè)備,、期限,、責(zé)任原因等情況；實踐中施工方往往較忽視,、意識不足,，存在索賠困難。 2.違反施工協(xié)助保障義務(wù)導(dǎo)致的損失：如水電,、交通設(shè)施,、場地等，并由此導(dǎo)致的工作和費用增加,。3.代墊代支費用,；（本屬于業(yè)主方/發(fā)包人承擔(dān)范疇，施工或協(xié)調(diào)過程中代墊代付,。）一是現(xiàn)場物料損失,；（不撤場的予以清點,、移交,、評估；）三是因停窩工及解除合同而對第三方產(chǎn)生的違約損失,；（如針對分包商、供應(yīng)商等,；）四是預(yù)期利潤損失,；（可通過造價咨詢方式，按定額利潤率或行業(yè)平均利潤率確定,；）五是其他損失：如律師費,、追討費、保函費,、訴訟/仲裁費,、鑒定費、審計費等等,。5.索賠程序問題：日常索賠（含工期索賠）,，通常需按施工合同約定，遵循一定程序/流程（如索賠意向書,、通知書）,，才能固定有利證據(jù)（但這只是證據(jù)固定問題，而非涉及索賠失權(quán)問題），實踐中較難做到,；其他索賠則無需上述程序,。同時建議，解約索賠時,，最好能制作一本索賠書/索賠清冊,。6.針對損失（擴大）的雙方責(zé)任問題：按雙方過錯比例分擔(dān)。六,、利息問題,。 拖欠工程款項的利息計算很復(fù)雜，一是由于進(jìn)度款拖欠的動態(tài)性,，已結(jié)清的歷史拖欠部分難計算,；二是本身進(jìn)出賬復(fù)雜，審理中需對賬,，可能需要財務(wù)審計方式作出,。七、工期問題,。 工期索賠（即工期扣除）問題較為復(fù)雜,，涉及到很多細(xì)節(jié)，實踐中施工方未引起足夠重視,，意識不足,，很難維權(quán)。主要涉及幾個方面：1.施工組織計劃與關(guān)鍵路徑的問題,；因為這影響到因發(fā)包人原因,，導(dǎo)致部分施工事項延誤，能否進(jìn)行整體上工期索賠/順延的問題,。2.施工過程中的發(fā)函/會議紀(jì)要問題,；因各項施工前提未具備，而導(dǎo)致無法按期施工時,，需要以此來固定證據(jù),；其中，建議施工方在甲供,、交地,、其他甲方協(xié)助事項時，建議提前合理期限發(fā)函/會議紀(jì)要,，以明確需求時限,，并在甲方逾期后再次固定證據(jù)，以此鎖定工期索賠/順延的依據(jù),。3.停工權(quán)問題,；如（1）嚴(yán)重拖欠工程款,；（2）不予工程變更時無法施工，等等,。八,、工程質(zhì)量問題。 1.施工過程中,，監(jiān)理現(xiàn)場簽字的即視為符合,，無需竣工驗收，不得以此對抗拒付,；2.訴訟或移交時質(zhì)量異議及索賠修復(fù)費用：如因發(fā)包人原因?qū)е麻L時間停工,，可以此為由提出外觀變化的原因，回避長時期保質(zhì)要求,；如施工期確有監(jiān)理質(zhì)量異議記錄,，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)修復(fù)費用。九,、反訴問題,。 十、鑒定評估等（委托第三方司法中介機構(gòu)）,。該類訴訟中,，如何向法院申請鑒定評估審計咨詢等，是一個極為復(fù)雜,、也需要重點考慮的問題,。不同于一般訴訟只需要做一個鑒定往往就解決問題了，該類訴訟中很多時候需要多個方面的委托,。主要考慮以下方面： 1.工程造價鑒定（含工程變更/合同價款調(diào)整）； 其中,，涉及工程變更/合同價款調(diào)整方面,，需要單獨提出要求；工程變更問題,，在缺變更單/簽字單情形下,，有時還需要專門要求鑒定機構(gòu)從前后圖紙變化中來比對。 2.損失評估,； 主要涉及對現(xiàn)場移交材料的評估,、質(zhì)量問題修復(fù)費用評估（以先確定修復(fù)方案為前提，修復(fù)方案一般需要單獨委托）,，等等,。 3.其他評估或咨詢； 如對建筑勞務(wù)人員平均工資、機械臺班費計算,、預(yù)期利潤損失計算（提供定額利潤率或行業(yè)平均利潤率數(shù)據(jù)）,，等等； 上述問題,，大部分可由造價鑒定機構(gòu)一并作出結(jié)論,。 4.往來賬審計及利息計算； 這一般是委托專門的會計/審計機構(gòu)來做,，用來計算雙方的款項差額,。 此外，利息計算問題較復(fù)雜,，除前述外,，有的還涉及BT墊資問題，并區(qū)分建設(shè)期,、回購期不同情況按不同標(biāo)準(zhǔn)計算,，等等。 如發(fā)票問題、工程資料移交問題,，等等,。 綜上，這是施工合同解除訴訟中的一些常見問題,，涉及面廣而細(xì),，前沿問題眾多。代理重大疑難復(fù)雜的工程訴訟案件,，絕對需要很強的專業(yè)度,、很高的思維邏輯清晰度，還要付出很細(xì)致的能力（考慮細(xì)致,、工作細(xì)致）,，并且“鎮(zhèn)得住場面”也很關(guān)鍵；如果你遇到一起工程項目巨大,、訴訟主張金額很高的情況,，那就恭喜你、也同情你了（具體你將懂得）,！
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