    刑法觀點(diǎn)展示合集（三） 瑞達(dá)刑法劉祥 瑞達(dá)教育刑法講師  【寫(xiě)在前面】 1. 本文整理了刑法中常見(jiàn)的觀點(diǎn)展示,，整體結(jié)構(gòu)以【典型案例】以及相應(yīng)的觀點(diǎn)展示進(jìn)行展開(kāi)，但是為了說(shuō)明,，可能會(huì)補(bǔ)充以下方面的內(nèi)容： ①【缺陷】：法考刑法中常見(jiàn)的觀點(diǎn)展示基本是一種傳統(tǒng)理論,，一種命題老師所堅(jiān)持的理論，之所以提出新的理論,，就是因?yàn)榕f的理論存在“缺陷”,，掌握“缺陷”部分，會(huì)幫助我們更好的理解兩種觀點(diǎn),。 ②【法條】：刑法本質(zhì)上是一門解釋學(xué),，部分觀點(diǎn)就是因?yàn)閷?duì)法條的理解不同而導(dǎo)致，要熟悉法條,，再去理解理論分歧,。 01 是否承認(rèn)片面的共犯？ （一）片面的幫助犯 典型案例： 某日晚上,，乙發(fā)現(xiàn)曾多次實(shí)施盜竊行為的甲將要侵入丙家盜竊,，乙在甲不知情的情況下，主動(dòng)為甲望風(fēng),。在望風(fēng)過(guò)程中,，乙發(fā)現(xiàn)丙回家，于是與丙聊天,，拖延丙回住宅的時(shí)間,，待甲竊取財(cái)物從丙家出來(lái)后，乙才離開(kāi),，如何評(píng)價(jià)乙的行為,？ 觀點(diǎn)一：肯定片面的幫助犯的成立。乙的行為與甲的盜竊結(jié)果之間具有物理的因果性,，應(yīng)將盜竊結(jié)果同時(shí)歸屬于乙的行為,。又因?yàn)橐揖邆鋷椭墓室猓瑢?duì)乙應(yīng)當(dāng)以盜竊罪論處（幫助犯）,。 觀點(diǎn)二：否定片面的幫助犯的成立。只能單獨(dú)評(píng)價(jià)乙的行為,，但是單獨(dú)來(lái)看,，乙的行為不構(gòu)成任何犯罪。 （二）片面的教唆犯（極為罕見(jiàn),，略） （三）片面的共同正犯 典型案例： 小麗暗戀小帥,，無(wú)奈小帥鐘情于小麗閨蜜小美，一日，小麗三人一起喝酒,，小麗看出小帥欲灌醉小美后霸王硬上弓,，為了成全小帥，小麗往小美的酒中放入藥物（小帥不知情）,，小美昏迷后小帥順利實(shí)施了奸淫行為,，如何評(píng)價(jià)小麗的行為？ 觀點(diǎn)一：肯定片面的共同正犯的成立,。小麗的行為對(duì)小帥的QJ結(jié)果起到了重要的作用,，應(yīng)當(dāng)將QJ的結(jié)果歸屬于小麗的行為。又因?yàn)樾←惥哂蠶J罪正犯的故意,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為QJ罪的正犯（重要作用的共同正犯）,。 觀點(diǎn)二：否定片面的共同正犯的成立。小麗的行為不構(gòu)成QJ罪的片面共同正犯,。但是其行為的確是為小帥的QJ行為起到了幫助作用,，故可以認(rèn)定為QJ罪的片面的幫助犯（不承認(rèn)片面共同正犯的概念，但是承認(rèn)片面的幫助犯的概念）,。 02 對(duì)于交通肇事罪中“逃逸” 與“逃逸致人S亡”中“逃逸” 的理解和認(rèn)定,？ 法條 第一百三十三條 【交通肇事罪】違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故,，致人重傷,、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役,；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的,，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人S亡的,，處七年以上有期徒刑,。 爭(zhēng)議背景 交通肇事罪本身是過(guò)失犯罪，即使導(dǎo)致了多人死亡的結(jié)果,，其基本法定刑也是三年以下,，但是如果存在逃逸情節(jié)，那么法定刑為三年以上,，因逃逸致人死亡的,，法定刑在七年以上，如果評(píng)價(jià)為“逃逸”,，那么必須為法定刑升格找到合適的理由,。 典型案例： 例 1：甲交通肇事后導(dǎo)致一人重傷，其沒(méi)有走開(kāi),，等待交警的到來(lái)但是沒(méi)有實(shí)施救助,。 例 2：甲交通肇事后,，導(dǎo)致一人重傷，甲沒(méi)有實(shí)施救助,，前往交警部門投案,。 例 3：甲駕車追殺騎摩托車的乙，過(guò)失發(fā)生交通事故,，導(dǎo)致丙重傷,，甲為了追殺乙而沒(méi)有救助丙導(dǎo)致丙S亡（不是為了逃避法律追究）。 觀點(diǎn)一：按照司法解釋的觀點(diǎn),，“逃逸”是指行為人在發(fā)生了構(gòu)成交通肇事罪的交通事故后,，為逃避法律追究而逃跑的行為?！耙蛱右葜氯薙亡”是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑,，致使被害人因得不到及時(shí)救助而死亡的情形；根據(jù)觀點(diǎn)一,，例 1,，例 2 不屬于“逃逸”，例 3 不屬于“因逃逸致人S亡”,。 【缺陷】為什么故意S人,、搶劫、盜竊之后為了逃避法律追究而逃跑的行為均沒(méi)有規(guī)定為“逃逸”,，進(jìn)而加重處罰（法定刑升格）,，反倒是在交通肇事這里面加重處罰呢？ 唯一的解釋就是交通肇事后現(xiàn)場(chǎng)往往有被害人,，法條的規(guī)定是為了引導(dǎo)行為人交通肇事后救助被害人,，因此“逃逸”的核定認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是“不救助”。 觀點(diǎn)二：刑法理論有觀點(diǎn)認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)以不救助被害人（不作為）為核心理解和認(rèn)定“逃逸”與“因逃逸致人S亡”,，即只要交通肇事后存在需要救助的被害人,，行為人不救助的就屬于逃逸。根據(jù)觀點(diǎn)二,，例 1,，例 2 均屬于“逃逸”，例 3 屬于“因逃逸致人S亡”,。 03 綁架S害被綁架人“未遂”如何處理,？ 法條 第二百三十九條 【綁架罪】以勒索財(cái)物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的,，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的,，處五年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金。 犯前款罪,，殺害被綁架人的,，或者故意傷害被綁架人，致人重傷,、S亡的,，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn),。 以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的,，依照前兩款的規(guī)定處罰。 爭(zhēng)議背景 刑法第 239 條第二款規(guī)定了兩種綁架罪的結(jié)合犯：①綁架罪+故意傷害罪=綁架罪 ②綁架罪+故意S人罪=綁架罪 綁架罪的結(jié)合犯本質(zhì)上是數(shù)罪,，只是因?yàn)閮煞N行為常常容易一起發(fā)生,，而且在一起發(fā)生時(shí)導(dǎo)致不法程度加重才規(guī)定為結(jié)合犯。因此,，綁架罪的結(jié)合犯是指在綁架行為以外實(shí)施故意傷害行為,，故意S人行為，評(píng)價(jià)為綁架罪一罪,。 問(wèn)題是,，綁架他人后，出于某種動(dòng)機(jī),，故意對(duì)被綁架人實(shí)施S害行為,，但未能造成S亡結(jié)果的（綁架S害未遂），應(yīng)當(dāng)如何處理,？ 典型案例： 甲以勒索財(cái)物為目的將無(wú)證出租車司機(jī)李某綁架后,，用刀砍李某的脖子，用尼龍繩捆綁李某雙手和雙腳,，然后將李某活埋于農(nóng)田的渣土中,，并用石頭壓著李某的身體。李某被埋一夜后,，于次日清晨被過(guò)路人救出,，如何評(píng)價(jià)甲的行為？ 觀點(diǎn)一：李某的行為屬于綁架S害被綁架人未遂,，依然適用刑法第 239 條“S害被綁架人……處無(wú)期徒刑或者S刑”的規(guī)定,，同時(shí)適用刑法關(guān)于未遂犯可以從輕、減輕處罰的規(guī)定,。 【缺陷】綁架罪的結(jié)合犯應(yīng)該只是包含既遂形態(tài),，不包含未遂形態(tài)，即綁架S害被綁架人導(dǎo)致重傷的,，不屬于綁架罪的結(jié)合犯,，否則無(wú)法做到罪刑相適應(yīng),。理由如下：第239 條第 2 款規(guī)定綁架傷害被綁架人致人重傷的，才屬于綁架罪,，換言之,，綁架傷害被綁架人致人輕傷的（未遂），當(dāng)然不屬于綁架罪的結(jié)合犯,，而是應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰,，那么綁架殺害被綁架人未遂的，也不應(yīng)屬于綁架罪的結(jié)合犯,。（可能的處理路徑是：把S害評(píng)價(jià)為傷害,，最終認(rèn)定為綁架傷害被綁架人（致人重傷）的結(jié)合犯） 觀點(diǎn)二：綁架殺害被綁架人未遂的，認(rèn)定為普通綁架罪與故意殺人罪（未遂）,，實(shí)行數(shù)罪并罰,。 04 詐騙罪中受騙者 是否必須具有“處分意識(shí)”（處分意思）？ 法條 第二百六十六條 【詐騙罪】詐騙公私財(cái)物,，數(shù)額較大的,，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,，并處或者單處罰金,；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金,；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn),。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定,。 詐騙罪,，是指以非法占有為目的，使用欺騙方法,，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為,。其行為構(gòu)造為：行為人實(shí)施欺騙行為→對(duì)方產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)→對(duì)方基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)處分財(cái)產(chǎn)→行為人或第三者取得財(cái)產(chǎn)→被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失 爭(zhēng)議背景 詐騙罪中的“對(duì)方基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)處分財(cái)產(chǎn)”是否要求行為人具有明確的處分意思，如果要求具有,，那么要求具有到何種程度,，存在不同的觀點(diǎn)。  典型案例： 甲在某商場(chǎng)購(gòu)物時(shí),，將便宜照相機(jī)的價(jià)格條形碼與貴重照相機(jī)的價(jià)格條形碼予以更換,，使店員將貴重照相機(jī)以便宜照相機(jī)的價(jià)格“出售”給甲。如何評(píng)價(jià)甲的行為,？ 【參考答案】 1.根據(jù)處分意思不要說(shuō),，詐騙罪的成立只需要處分行為,，不需要處分意思，本案中,，因?yàn)榧椎钠垓_行為,，店員將照相機(jī)“處分”給甲，甲成立詐騙罪,。 2.根據(jù)處分意思必要說(shuō)中的嚴(yán)格論者的觀點(diǎn)，詐騙罪的成立需要處分意思,，而且要具體到種類,、數(shù)量、價(jià)值,，本案中,，甲的欺騙行為使店員“處分”了相機(jī)，但是店員并未認(rèn)識(shí)到物品的價(jià)值,，甲的行為不成立詐騙罪,，成立盜竊罪。 3.根據(jù)處分意思必要說(shuō)中的緩和論者的觀點(diǎn),，詐騙罪的成立需要處分意思,，但是只需要認(rèn)識(shí)到處分對(duì)象的種類即可，不需要認(rèn)識(shí)到數(shù)量,、價(jià)值,，本案中，甲的行為欺騙行為使店員“處分”了相機(jī),，店員認(rèn)識(shí)到處分物品的種類,，甲的行為成立詐騙罪。 05 基于不法原因而委托給付的財(cái)物 能否成為侵占罪的對(duì)象,？ 典型案例： 甲欲向國(guó)家工作人員行賄,，而將財(cái)物委托給乙轉(zhuǎn)交，但乙將該財(cái)物據(jù)為己有,，乙的行為是否構(gòu)成侵占罪,？ 肯定說(shuō)認(rèn)為，雖然甲在民法上沒(méi)有返還請(qǐng)求權(quán),，但并沒(méi)有因此喪失財(cái)物的所有權(quán),，對(duì)于乙而言，該財(cái)物仍然屬于“自己占有的他人財(cái)物”,；刑法與民法的目的不同,，即使上述委托關(guān)系在民法上不受保護(hù)，也不影響乙侵占罪的成立,。 否定說(shuō)認(rèn)為,，甲對(duì)該財(cái)物沒(méi)有權(quán)利請(qǐng)求返還,，故可以認(rèn)為該財(cái)物所有權(quán)已經(jīng)不屬于甲，因此,，乙沒(méi)有將“他人財(cái)物”據(jù)為己有,，故甲的行為不構(gòu)成侵占罪。 |
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