 除了一般情形下的法定監(jiān)護(hù)（民法典第27條關(guān)于未成年人的法定監(jiān)護(hù)人,、第28條關(guān)于成年人的法定監(jiān)護(hù)人）外，民法典還明確了5種特殊的監(jiān)護(hù)情形,，包括遺囑指定監(jiān)護(hù),、協(xié)議確定監(jiān)護(hù)、公職監(jiān)護(hù),、意定監(jiān)護(hù)以及監(jiān)護(hù)爭議解決程序中的臨時監(jiān)護(hù),。具體來看： 一、遺囑指定監(jiān)護(hù)《民法典》第二十九條 被監(jiān)護(hù)人的父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的,，可以通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人,。 解讀提示： 本條是關(guān)于遺囑指定監(jiān)護(hù)的規(guī)定。遺囑指定監(jiān)護(hù),，是指被監(jiān)護(hù)人的父母通過訂立遺囑為處于自己監(jiān)護(hù)之下的子女指定監(jiān)護(hù)人的法律行為,。作為以指定監(jiān)護(hù)人為主要內(nèi)容的遺囑，同樣應(yīng)符合一般遺囑的形式要件和實(shí)質(zhì)要件,。遺囑指定監(jiān)護(hù)中,，被監(jiān)護(hù)人既可以是未成年人，也可以是無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人,。但前提均是被監(jiān)護(hù)人的父母在立遺囑指定監(jiān)護(hù)人時正擔(dān)任著監(jiān)護(hù)人,。此外，如前面解讀所言,，總則編解釋第7條對“遺囑生效時監(jiān)護(hù)人不同意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人”“一方通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人而另一方在遺囑生效時有監(jiān)護(hù)能力”情形時如何處理作了明確,，是對民法典關(guān)于遺囑監(jiān)護(hù)制度的細(xì)化與完善。 關(guān)聯(lián)規(guī)定： 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉總則編若干問題的解釋》第7條 擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的被監(jiān)護(hù)人父母通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人,，遺囑生效時被指定的人不同意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的,，人民法院應(yīng)當(dāng)適用民法典第二十七條、第二十八條的規(guī)定確定監(jiān)護(hù)人,。 未成年人由父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人,，父母中的一方通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人，另一方在遺囑生效時有監(jiān)護(hù)能力,，有關(guān)當(dāng)事人對監(jiān)護(hù)人的確定有爭議的,，人民法院應(yīng)當(dāng)適用民法典第二十七條第一款的規(guī)定確定監(jiān)護(hù)人。 實(shí)務(wù)問答： 問：遺囑確定的監(jiān)護(hù)人是否優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)人,？ 答：依照《民法總則》第29條（民法典第29條）“被監(jiān)護(hù)人的父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的,，可以通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人”的規(guī)定,，遺囑指定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)滿足兩個條件：一是立遺囑人是被監(jiān)護(hù)人的父母；二是立遺囑人擔(dān)任被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)人,。該案中,，黃某某在去世前擔(dān)任著江B的監(jiān)護(hù)人,，其指定黃某敏作為江B的監(jiān)護(hù)人符合遺囑指定監(jiān)護(hù)的相關(guān)條件,，案涉遺囑指定監(jiān)護(hù)合法有效，應(yīng)予確認(rèn),。申請人陳某某,、危某某雖是江B的祖父母，但請求確定其為江B的監(jiān)護(hù)人,，相較黃某某通過遺囑指定的監(jiān)護(hù)而言不具有優(yōu)先性,，不應(yīng)支持。換而言之,，遺囑監(jiān)護(hù)一般優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù),。[1] 二、協(xié)議確定監(jiān)護(hù)《民法典》第三十條 依法具有監(jiān)護(hù)資格的人之間可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人,。協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿,。 解讀提示： 本條是關(guān)于協(xié)議確定監(jiān)護(hù)的規(guī)定。協(xié)議確定監(jiān)護(hù)中的協(xié)議主體,，區(qū)分被監(jiān)護(hù)人而定,。對未成年人而言，協(xié)議主體只能是父母之外的祖父母外祖父母,、兄姐,、經(jīng)未成年人住所地的居委會（村委會）或民政部門同意的其他原因擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或組織。也就是說,，未成年人的父母有監(jiān)護(hù)能力的,，不得通過協(xié)議確定其他人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，以推卸自身責(zé)任,。 對無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人而言,，協(xié)議主體包括配偶、父母子女,、其他近親屬,、經(jīng)該成年人住所地的居委會（村委會）或民政部門同意的其他原因擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或組織,。此外,，需注意,，協(xié)議確定的監(jiān)護(hù)人必須從具有監(jiān)護(hù)資格的人中產(chǎn)生,。另,，針對未成年人的父母與其他具有監(jiān)護(hù)資格的人訂立的相關(guān)協(xié)議效力如何、協(xié)議能否約定由不同順位的主體共同擔(dān)任監(jiān)護(hù)人或后順位的主體擔(dān)任監(jiān)護(hù)人等問題,，總則編解釋第8條作了明確規(guī)定,。 關(guān)聯(lián)規(guī)定： 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉總則編若干問題的解釋》第8條 未成年人的父母與其他依法具有監(jiān)護(hù)資格的人訂立協(xié)議，約定免除具有監(jiān)護(hù)能力的父母的監(jiān)護(hù)職責(zé)的,，人民法院不予支持,。協(xié)議約定在未成年人的父母喪失監(jiān)護(hù)能力時由該具有監(jiān)護(hù)資格的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，人民法院依法予以支持,。 依法具有監(jiān)護(hù)資格的人之間依據(jù)民法典第三十條的規(guī)定,，約定由民法典第二十七條第二款、第二十八條規(guī)定的不同順序的人共同擔(dān)任監(jiān)護(hù)人,，或者由順序在后的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的,，人民法院依法予以支持。 第12條第2款 被依法指定的監(jiān)護(hù)人與其他具有監(jiān)護(hù)資格的人之間協(xié)議變更監(jiān)護(hù)人的,，人民法院應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿,，按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則作出裁判。 實(shí)務(wù)問答： 問：監(jiān)護(hù)責(zé)任能否委托轉(zhuǎn)移,？ 答：監(jiān)護(hù)責(zé)任不能委托轉(zhuǎn)移,，在必要的情況下，雖然允許監(jiān)護(hù)職責(zé)委托轉(zhuǎn)移,，但監(jiān)護(hù)職責(zé)委托轉(zhuǎn)移在法律效果上不能免除監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)責(zé)任,，在受托人有過錯的情況下受托人還應(yīng)在過錯范圍內(nèi)與監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。[2] 三,、公職監(jiān)護(hù)《民法典》第三十二條 沒有依法具有監(jiān)護(hù)資格的人的,，監(jiān)護(hù)人由民政部門擔(dān)任，也可以由具備履行監(jiān)護(hù)職責(zé)條件的被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會,、村民委員會擔(dān)任,。 解讀提示： 本條是關(guān)于公職監(jiān)護(hù)的規(guī)定。本條規(guī)定的公職監(jiān)護(hù),，實(shí)際上是一種兜底性監(jiān)護(hù),。可作為公職監(jiān)護(hù)人的主體包括民政部門,、村民委員會,、居民委員會。但實(shí)際上,，民政部門作為負(fù)責(zé)社會救濟(jì)和社會福利的主要工作部門,，應(yīng)承擔(dān)更多職責(zé)。故,，依據(jù)該條表述,，可知民政部門應(yīng)承擔(dān)主要的兜底性監(jiān)護(hù)職責(zé)。 關(guān)聯(lián)規(guī)定： 《民訴法解釋》（2022年修正）第83條 在訴訟中，無民事行為能力人,、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人,。事先沒有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定,；協(xié)商不成的,，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。當(dāng)事人沒有民法典第二十七條,、第二十八條規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的,，可以指定民法典第三十二條規(guī)定的有關(guān)組織擔(dān)任訴訟中的法定代理人。 實(shí)務(wù)問答： 問：特定情形下的社會福利機(jī)構(gòu)能否作為監(jiān)護(hù)人,？ 答：老年人是社會的弱勢群體,，保障其合法權(quán)益是全社會的共同責(zé)任。在法定順位監(jiān)護(hù)人多年缺失,，無人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況下，從充分保護(hù)和落實(shí)無民事行為能力人合法權(quán)益的角度出發(fā),，經(jīng)法律程序指定,、已形成長期基本生活依賴且擔(dān)負(fù)實(shí)際監(jiān)護(hù)責(zé)任的社會福利機(jī)構(gòu)作為監(jiān)護(hù)人，是依法保障老年人權(quán)益的有益嘗試和探索,，取得了良好的法律效果和社會效果,。該案審理貫徹了家事案件多元化處理原則，法院與政府相關(guān)部門之間通力協(xié)作,，體現(xiàn)了相關(guān)職能部門通過司法途徑維護(hù)和保障老年人合法權(quán)益的努力,。[3] 四、意定監(jiān)護(hù)《民法典》第三十三條 具有完全民事行為能力的成年人,，可以與其近親屬,、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人,，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時,，由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。 解讀提示： 本條是關(guān)于意定監(jiān)護(hù)的規(guī)定,。意定監(jiān)護(hù)的核心就是當(dāng)事人通過書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人,，該行為屬單方行為還是雙方行為存在爭議。由于監(jiān)護(hù)涉及重大利益關(guān)系和法律責(zé)任,，將影響監(jiān)護(hù)人個人生活,，就設(shè)立意定監(jiān)護(hù)行為性質(zhì)而言，亦理解為雙方法律行為,。需注意,，意定監(jiān)護(hù)，優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)適用?？梢栽O(shè)立意定監(jiān)護(hù)的主體為具有完全民事行為能力的成年人,，且要求采用書面形式。此外,，關(guān)于意定監(jiān)護(hù)中解除權(quán)與監(jiān)護(hù)人資格的撤銷,，總則編解釋第11條作了規(guī)定。 關(guān)聯(lián)規(guī)定： 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉總則編若干問題的解釋》第11條 具有完全民事行為能力的成年人與他人依據(jù)民法典第三十三條的規(guī)定訂立書面協(xié)議事先確定自己的監(jiān)護(hù)人后,，協(xié)議的任何一方在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力前請求解除協(xié)議的,，人民法院依法予以支持。該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力后,，協(xié)議確定的監(jiān)護(hù)人無正當(dāng)理由請求解除協(xié)議的,，人民法院不予支持。 該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力后,，協(xié)議確定的監(jiān)護(hù)人有民法典第三十六條第一款規(guī)定的情形之一,，該條第二款規(guī)定的有關(guān)個人、組織申請撤銷其監(jiān)護(hù)人資格的,，人民法院依法予以支持,。 實(shí)務(wù)問答： 問：通過遺囑為自己確定監(jiān)護(hù)人，能否作為意定監(jiān)護(hù)對待,？ 答：民法典第33條規(guī)定,，具有完全民事行為能力的成年人可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或組織事先協(xié)商,，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人,。協(xié)商確定的監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護(hù)職責(zé),。該案中,，陳某江在2016年12月28日書寫遺囑一份，遺囑載明其自愿住在弟弟陳某隆家中,，并載明陳某隆之女陳某為其監(jiān)護(hù)人,。就遺囑而言，一般情形下,，其雖屬單方民事法律行為,。但通過遺囑為自己確定監(jiān)護(hù)人的，基于尊重被監(jiān)護(hù)人真實(shí)意愿的原則,，以及被確定的監(jiān)護(hù)人對此不反對并明確愿意擔(dān)任擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的,，應(yīng)理解為雙方就監(jiān)護(hù)事宜達(dá)成一致，故應(yīng)按照意定監(jiān)護(hù)情形對待,。因此,，申請人陳某申請宣告被申請人陳某江為無民事行為能力人并指定其為陳某江的監(jiān)護(hù)人的請求，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持,。[4] 五,、監(jiān)護(hù)爭議解決程序中的臨時監(jiān)護(hù)《民法典》第三十一條 對監(jiān)護(hù)人的確定有爭議的，由被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會,、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護(hù)人,，有關(guān)當(dāng)事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護(hù)人,；有關(guān)當(dāng)事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護(hù)人,。 居民委員會、村民委員會,、民政部門或者人民法院應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿,，按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則在依法具有監(jiān)護(hù)資格的人中指定監(jiān)護(hù)人。 依據(jù)本條第一款規(guī)定指定監(jiān)護(hù)人前,，被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利,、財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益處于無人保護(hù)狀態(tài)的，由被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會,、村民委員會,、法律規(guī)定的有關(guān)組織或者民政部門擔(dān)任臨時監(jiān)護(hù)人。 監(jiān)護(hù)人被指定后,，不得擅自變更；擅自變更的,，不免除被指定的監(jiān)護(hù)人的責(zé)任,。 解讀提示： 本條是關(guān)于監(jiān)護(hù)爭議解決及臨時監(jiān)護(hù)人的規(guī)定。根據(jù)本條,，指定監(jiān)護(hù)人有兩條途徑：1.村委會,、居委會或者民政部門指定。2.直接申請法院指定,。且前者不是后者的前置程序,。法院指定監(jiān)護(hù)人后，被指定的監(jiān)護(hù)人不得拒絕,。但由村委會,、居委會、民政部門指定的監(jiān)護(hù)人不服的,，可向法院申請,。 需注意，本條關(guān)于監(jiān)護(hù)爭議解決程序的規(guī)定中確立了“臨時監(jiān)護(hù)人”制度,。臨時監(jiān)護(hù)人適用的期間應(yīng)從寬理解,，不能僅限于監(jiān)護(hù)爭議解決期間。包括以下兩個期間：一是監(jiān)護(hù)爭議解決程序啟動后，即居委會,、村委會,、民政部門開始處理監(jiān)護(hù)爭議或法院受理監(jiān)護(hù)申請后，至指定監(jiān)護(hù)人前的期間,；二是監(jiān)護(hù)爭議解決程序啟動前,，只要發(fā)現(xiàn)無人監(jiān)護(hù)無人保護(hù)的，有關(guān)組織或民政部門即應(yīng)擔(dān)任臨時監(jiān)護(hù)人,，隨后再啟動程序指定監(jiān)護(hù)人,。 參考資料： [1]《黃某某、陳某某,、危某某申請確定監(jiān)護(hù)人管轄案》,，載中國裁判文書網(wǎng)， [2]《張某等訴某學(xué)校侵權(quán)損害賠償糾紛案》,， [3]《柳州市社會福利院申請作為無民事行為能力人指定監(jiān)護(hù)人案》,，最高人民法院發(fā)布人民法院老年人權(quán)益保護(hù)十大典型案例。 [4]《陳某申請認(rèn)定陳某江無民事行為能力案》,，載中國裁判文書網(wǎng),， 注：推文內(nèi)容選自小編參編的《民法典總則編及司法解釋對照解讀與實(shí)務(wù)問答》一書，本號首發(fā),，轉(zhuǎn)載請注明來源 |
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