走私國家禁止進(jìn)出口的貨物,、物品罪規(guī)定在我國《刑法》的第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中的第二節(jié)走私罪中,。走私禁止進(jìn)口或出口的物品罪有九個(gè)罪名，分別規(guī)定在刑法第一百五十一條和一百五十二條中,，其中走私國家禁止進(jìn)出口的貨物,、物品罪是走私國家禁止性物品貨物除文物、武器彈藥,、貴重金屬等8種禁止性物品罪以外的兜底罪名,。

走私“凍肉”的事件已經(jīng)存在很久了，但法律規(guī)定由于來自境外疫區(qū)的動(dòng)植物產(chǎn)品屬于國家禁止進(jìn)境貨物,，禁止類貨物屬于又非涉稅貨物,，以疫區(qū)的“凍肉”走私到境內(nèi)以走私普通貨物罪認(rèn)定處理似乎并不符合嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖镄谭ǘɡ碚?。因此?009年的《刑法修正案（七）》新增了“走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪,，即將刑法第一百五十一條第三款修改為：“走私珍稀植物及其制品等國家禁止進(jìn)出口的其他貨物,、物品的，處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金,；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑,，并處罰金,。”

根據(jù)我國《海關(guān)法》第八條,，第九條、第五十三條的規(guī)定,，我們可以得出一個(gè)信息,，就是一般情況下進(jìn)出境的貨物,、物品,，必須通過海關(guān)進(jìn)行進(jìn)境或者出境，在特殊情況下不經(jīng)過海關(guān)的,，必須經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn),。而經(jīng)過海關(guān)的或經(jīng)批準(zhǔn)不經(jīng)過海關(guān)的都要辦理納稅（第五十六條規(guī)定的減征或免征關(guān)稅的情況除外）。

另外,，在日常的進(jìn)出口的貨物,、物品種類中，海關(guān)總署,、商務(wù)部,、以及外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部會(huì)進(jìn)行批次公布的《禁止出口貨物目錄》，比如商務(wù)部,、海關(guān)總署在2014年聯(lián)合公告的第90號(hào)關(guān)于公布加工貿(mào)易禁止類目錄的公告（商務(wù)部,，海關(guān)總署聯(lián)合公告〔2014〕90號(hào)）中就明確列舉了禁止進(jìn)口凍的雞翼（商品編碼：207142100），凍的雞爪（商品編碼：207142200）以及凍的其他食用雞雜碎（商品編碼：207142900）等物品,。而被禁止進(jìn)出口的貨物,、物品當(dāng)然不允許進(jìn)出口，違反上述實(shí)施了進(jìn)出口的行為也屬于走私的行為,。當(dāng)然并不是所有的凍雞爪都是禁止進(jìn)口的物品,。本公告發(fā)布之日前經(jīng)工商行政管理部門注冊(cè)登記、在海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域內(nèi)設(shè)立從事相關(guān)商品加工貿(mào)易的企業(yè)除外,。

以此得出一個(gè)結(jié)論,，走私有兩種方式,，一種是針對(duì)國家允許進(jìn)出口的物品、貨物偷逃海關(guān)關(guān)稅的行為就是走私,。一種是針對(duì)國家禁止進(jìn)出口的貨物,、物品實(shí)施進(jìn)出口的行為。

肉類制品關(guān)乎著我們的人身健康安全等,，在凍肉的進(jìn)出口方面,，同樣有嚴(yán)格的把關(guān)。根據(jù)《中華人民共和國進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法實(shí)施條例》《進(jìn)口食品境外生產(chǎn)企業(yè)注冊(cè)實(shí)施目錄》的相關(guān)規(guī)定,，國家對(duì)向中國輸出動(dòng)植物產(chǎn)品的國外生產(chǎn),、加工，存放單位,，實(shí)行注冊(cè)登記制度,。《目錄》內(nèi)食品的境外生產(chǎn)企業(yè),，應(yīng)當(dāng)獲得注冊(cè)后,，其產(chǎn)品方可進(jìn)口。對(duì)于動(dòng)植物還要出具輸出國家檢疫機(jī)關(guān)的檢疫證書等,、辦理檢疫審批手續(xù)的,，還應(yīng)當(dāng)提交檢疫審批單。

另外根據(jù)《中華人民共和國進(jìn)出口食品安全管理辦法》第三十五條的規(guī)定,，出口國家（地區(qū)）發(fā)生重大動(dòng)植物疫情,，或者食品安全體系發(fā)生重大變化，無法有效保證輸華食品安全的,，可以對(duì)相關(guān)食品采取暫?；蛘呓惯M(jìn)口的控制措施。

由此可以看到,，關(guān)于走私“凍肉”的定性,，看是該“凍肉”否屬于國家禁止性進(jìn)出口的物品。如果是則構(gòu)成走私國家禁止性進(jìn)出口的貨物,、物品罪,，如果不是則構(gòu)成走私普通貨物、物品罪,。

根據(jù)《最高人民法院,、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下稱《解釋》）第十一條的規(guī)定，走私國家禁止進(jìn)出口的貨物,、物品,，具有下列情形之一的，依照刑法第一百五十一條第三款的規(guī)定處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金,，也就是以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物,、物品罪來進(jìn)行處罰。其中包括“走私來自境外疫區(qū)的動(dòng)植物及其產(chǎn)品五噸以上不滿二十五噸,，或者數(shù)額在五萬元以上不滿二十五萬元”的行為,。

對(duì)于走私“凍肉”的定性，區(qū)分是否構(gòu)成走私國家禁止性進(jìn)出口的貨物,、物品罪與走私普通貨物物品罪并不是以“凍肉”是否來自為疫區(qū)進(jìn)行劃分,，因?yàn)閺摹督忉尅返谑粭l就可以看到其邏輯前提是“走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品,，具有下列情形之一的”之后是“走私來自境外疫區(qū)的動(dòng)植物及其產(chǎn)品五噸以上不滿二十五噸,，或者數(shù)額在五萬元以上不滿二十五萬元”。而并非是“走私來自境外疫區(qū)的動(dòng)植物及其產(chǎn)品五噸以上不滿二十五噸,，或者數(shù)額在五萬元以上不滿二十五萬元”以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物,、物品罪來認(rèn)定。

另外針對(duì)走私國家禁止進(jìn)出口的貨物,、物品罪的認(rèn)定方面,，根據(jù)《解釋》的第二十一條的規(guī)定，未經(jīng)許可進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物,、物品,，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條,、第一百五十二條的規(guī)定,，以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪等罪名定罪處罰,；偷逃應(yīng)繳稅額，同時(shí)又構(gòu)成走私普通貨物,、物品罪的,，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。因此,，不僅走私禁止性的構(gòu)成,，走私限制性的也同樣構(gòu)成。

最后,，在定性上基于當(dāng)時(shí)政策的變化或者偵查過程中某些取證難的情況,，對(duì)定性產(chǎn)生影響，可以采用罪名之間的包容評(píng)價(jià)理論,。即具體的禁止進(jìn)出口的貨物,、物品罪可以包容評(píng)價(jià)為一般的禁止進(jìn)出口貨物、物品罪,，第一百五十一條規(guī)定的走私武器,、彈藥罪,、走私核材料罪、走私假幣罪,；走私文物罪,、走私貴重金屬罪、走私珍貴動(dòng)物罪,、走私珍貴動(dòng)物制品罪以及第一百五十二條規(guī)定的走私淫穢物品罪,、走私廢物罪可以包容評(píng)價(jià)為走私禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪,。而走私禁止進(jìn)出口的貨物,、物品罪，可以包容評(píng)價(jià)為走私普通貨物,、物品罪,。