大家好，我是李煜律師,。昨天在朋友圈里面看到這樣一個帖子,。杭州市上城區(qū)法院判了一個案件，它用的標題叫“套路嫖”,，大家都知道“套路貸”,，這個標題首次使用“套路嫖”判處詐騙罪。這個案情是什么樣的呢,？案情主要說：一個經(jīng)營男子spa會所的經(jīng)營者,，向潛在的客戶發(fā)出廣告宣傳,，說他們能提供顧客想要的性服務。然后這些會員紛紛去充值,，去購買這樣一種服務,。購買以后這些會所的管理人就安排這些會員做了其他種類的按摩，但就是不提供性服務,。這些涉案總共價值不少,，會員充值的錢，大概認定有上千萬金額,。

這個案件就存在一個爭議問題,。在刑法理論上認為這種行為叫不法原因給付。不法原因給付指的是被害人基于不法原因處分自己的財產(chǎn),。在本案中被害人基于想去嫖娼的行為,，而給付了嫌疑人金錢。嫌疑人欺騙被害人可以提供性服務,，而謊稱自己能夠提供性服務,，收取錢財造成了被害人的損失。  

所以從表面上看,，這個案子可能是符合詐騙罪的要件,。我們先說一下理論上的主要評析。理論上認為凡是基于不法原因給付的行為,，它和一般的詐騙罪是有所區(qū)別,。但是基于被告人的行為，也就是行為人他自己的行為詐騙在先,，他提起了詐騙的犯意,，（將）信息、內(nèi)容（傳達）給被害人,，被害人雖然是基于不法原因,，違反了社會公俗，違反了法律的一些事項去交付財物,，但是詐騙是因為行為人的犯意所引起,，最終是基于他的欺騙行為而交付財物。所以認為不法原因不影響詐騙罪的成立,。

德國的立法判例基本上就支持成立詐騙罪,。日本大部分也支持。他們認為在詐騙罪的形成過程中,，被告人是沒有任何問題的,，他具有詐騙的故意，詐騙的行為和實際財產(chǎn)的損失,，均不受不法原因的影響,。但是在日本也有少數(shù)學者是持否定意見,，他們認為不法原因，影響了詐騙罪的成立,，在這方面我就不展開說明了,。大家可以去了解一下，德日刑法對這方面的一些論述,?；氐竭@個案件，在處理過程中,，辯護人進行的是無罪辯護,，辯護人的意見主要是認為 ，這個案子是在交易過程中,，商家存在欺詐行為，這種行為本質(zhì)上還是一種交易行為,，屬于民事欺詐的范圍,，而不應該由刑法來調(diào)整，更不應該認定為詐騙罪,。商家沒有這種服務,，但是他謊稱有這種服務，實際上是屬于甲方乙方或者說商家與消費者之間的民事欺詐合同,。 在合同的范圍內(nèi)存在欺詐,，你可以主張按照合同的權利行使。

我引申來說一下有哪些權利行使,，在報道中我并沒看到律師辯護,，具體是從民事哪個方面進行的。以我自己的理解來講,，可以行使權利,，比如說認定合同無效，為什么合同無效,？因為這是一個違法合同,，違法合同合同無效之后是什么結果呢？甲方要返還乙方所支付的財物,，原因就是合同無效,。或者說基于顯失公平,、重大誤解行為,，可以要求干什么？可以要求變更,、撤銷合同,。對賣家只提供普通的按摩服務,，應該支付這樣的相應對價，而不應該提供性服務的這樣一種對價行為,。這就屬于可變更可撤銷的合同,。如果以辯護人的觀點意見來講，在民事方面還可以拯救,，但是這個案子法院最終認定是構成詐騙罪的,。他們駁斥了辯護人的辯護意見，認為 spa會所的管理者以欺騙的手段誘使被害人作出處分財產(chǎn)的決定,，并實際交付財產(chǎn),，致使這些顧客們遭遇了財產(chǎn)損失，是符合詐騙罪的構成要件,。

因此此案判處大概10年以上的情況,，對這個案子最終判刑還是比較重的。與此相類似的,，還有一種叫免除債務,，在我們刑法教科書里面提到過，主要表現(xiàn)為嫖客不想支付嫖資,，而跟賣淫女謊稱說自己想支付嫖資,，在發(fā)生性關系之后，嫖客就逃跑了,，沒有支付嫖資,。這種行為能不能形成詐騙罪呢？一般認為是不構成詐騙罪的,。這種行為屬于什么,？就是他的欺騙行為沒有造成實際的損失。另外被害人她的交付是在后的行為,，與前面行為不同,。當然這二者之間的區(qū)別在我們的理論教科書上并沒有講透，只是簡單說說兩者是不同,，所以不成立詐騙罪,。

所以這個案例出來以后，特別值得我們在理論和實務上進行思考和探討,。我在之前講座也給大家分享過,，我認為刑事案例被社會廣泛關注是件好事，它能促進刑事法治進步,。在廣泛的關注之下,，刑事法治受到社會大眾的審視，能促進在陽光下進行。各方各界包括法律界和法律界之外的人們,，都對刑事司法進行關注,。促進個案以及立法、刑法理論方面都能取得很大的進步,。

這個案例也是我看到以后想給大家分享,，今天就給大家講到這里。

近期講座：

1.【講座】漫談文學作品中的刑法故事

2.【講座】幫別人聯(lián)系購買偽造的貨幣構成犯罪嗎

3.【講座】女護士殺人案中的犯罪人格

4.【講座】猥褻案控辯雙方需要關注的幾個問題

5.【熱點律評】航空延誤險賠償案：以保護誰的利益為出發(fā)點判定（錄音文字整理）

6.【講座】如何撰寫辦案報告：文字加語音（更新版）

7.【講座】如何對待近親屬不利于被告人的證言

8.【講座】發(fā)生交通事故逃逸后自首的一律從輕處罰,？

9.【講座】嫌疑人表面正常就沒有精神病嗎,？

10.【講座】都是“竊.瓦格拉”?— 盜竊上鎖電動車的行為如何認定

11.【講座】證人證言和被告人供述不一致，怎么采信：文字加語音（更新版）

12.【講座】 出庭的公訴人能否在庭上變更起訴：文字加音頻（更新版）

13.【講座】為何設置追訴時效與南醫(yī)大殺人案：文字加音頻（更新版）

14.【講座】疫情期間,，能否對羈押期滿的被告人取保候?qū)彛何淖旨诱Z音

15.【講座】律師在庭上說被告人系初犯,、偶犯，真的是講給家屬聽的套話嗎:文字加語音（更新版）

16.【講座】刑法中的因果關系復雜在哪里：文字加語音

17.【講座】刑法中的行為,，跟生活中的行為有什么不同：文字加音頻（更新版）

18.【講座】刑罰是與新冠肺炎防治不一樣的隔離：文字+語音【更新版】

19.【講座】怎樣理解“刑罰是必要的惡”：語音+文字

20.【案例分析】不明知是假奶粉而從網(wǎng)上購買的行為,，能否構成假冒偽劣產(chǎn)品罪（附音頻）