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李偉斌律師事務(wù)所  如香港交易及結(jié)算所有限公司《新興及創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)公司上市制度》（2018年4月發(fā)布）所述,，“一股一票”原則指“股東投票權(quán)與股權(quán)比例相對稱”,，是投資者保障的重要一環(huán)，有助維持控股股東權(quán)益與其他股東權(quán)益一致[1],；而“不同投票權(quán)”是指“附帶于某特定類別股份大于或優(yōu)于普通股投票權(quán)的投票權(quán)力,，或與受益人于發(fā)行人股本證券的經(jīng)濟利益不相稱的其他管治權(quán)利或安排”。此種公司治理結(jié)構(gòu)的安排,，在境外通常被稱為“AB股制度”或“雙重股權(quán)/投票權(quán)結(jié)構(gòu)”,，即我們通常所說的“同股不同權(quán)”。從更符合法律規(guī)定的角度,，“AB股制度”或“雙重股權(quán)/投票權(quán)結(jié)構(gòu)”可能更為嚴謹,，畢竟，在此種特別的股權(quán)制度下,，可能并非相同種類的股份產(chǎn)生了不同的權(quán)利,，而是因為有了不同種類的股權(quán)設(shè)置才產(chǎn)生了不同的權(quán)利。為遵從習慣說法,，本文仍以“同股不同權(quán)”進行表述,。 在境內(nèi)有限責任公司與股份有限公司關(guān)于股東“持股比例”與“對應權(quán)利”（包括分紅權(quán)、表決權(quán)等）的規(guī)定及設(shè)置中,，一般而言,，“同股同權(quán)”是基本的要求；但規(guī)則之外的例外情況亦存在,。筆者擬就“同股不同權(quán)”的設(shè)置問題進行簡要分析,，以期厘清相關(guān)規(guī)定與實踐操作。 一,、法律法規(guī)規(guī)定 就通常所說的“同股不同權(quán)”,，境內(nèi)現(xiàn)行有效的法律法規(guī)等規(guī)定的主要內(nèi)容包括： （1）有限責任公司 1、股東表決權(quán)：章程可另行規(guī)定 根據(jù)《中華人民共和國公司法》（下稱“《公司法》”）第四十二條規(guī)定,，“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán),；但是，公司章程另有規(guī)定的除外,?！?/span> 根據(jù)該條規(guī)定：就有限責任公司而言，股東在股東會會議表達自己對公司的經(jīng)營意愿,、意向（如對公司的經(jīng)營方針,、重大決策等提出意見、建議）時，所擁有的表決權(quán)一般而言按“出資比例”行使——即,，股東的表決權(quán)應當根據(jù)其對公司認繳的出資額及該出資額在公司注冊資本中所占比例的多少來確定,。但這一通行規(guī)則存在例外：公司章程可對股東的出資比例與表決權(quán)的對應關(guān)系另行作出約定；這是基于有限責任公司的人合性特征,、股東之間的相互信賴及經(jīng)營管理與公司發(fā)展的綜合考慮而作出的規(guī)定,。 在股東表決權(quán)的問題上，股東可以通過公司章程作出“不以出資比例行使表決權(quán)”的規(guī)定,，將出資比例與表決權(quán)設(shè)置為“不對稱”,，并按此約定執(zhí)行，從而真實體現(xiàn)股東意愿,、促進公司長遠發(fā)展,。 2、股東分紅權(quán)：章程可另行規(guī)定 根據(jù)《公司法》第三十四條規(guī)定,，“股東按照實繳的出資比例分取紅利,；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資,。但是,，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！?/span> 根據(jù)該條規(guī)定：股東分紅權(quán)是股東各項權(quán)利的核心,，股東應按“實繳的出資比例”分得投資收益——應當注意的是，股東分取紅利的計算基礎(chǔ)是“股東實繳的出資比例”,，而非“認繳出資比例”。與上述“股東表決權(quán)”的原則類似,，這一分紅原則亦存在例外：全體股東可以在公司章程或股東協(xié)議中約定其他的分紅方式,，由全體股東根據(jù)實際情況決定如何向股東分配利潤（如：不按照實繳出資比例分紅）；但需留意,，這一約定需經(jīng)“全體股東”約定,，即一致同意方可進行。 （2）股份有限公司 1,、“同股同權(quán)”原則 根據(jù)《公司法》第一百零三條規(guī)定,，“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán),?！?/span> 根據(jù)《公司法》第一百二十六條規(guī)定，“股份的發(fā)行,，實行公平,、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票,，每股的發(fā)行條件和價格應當相同,；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額,?！?/span> 根據(jù)上述規(guī)定，通常情形下,，股東在股份公司中享有的權(quán)利是以股東所持股份數(shù)來計算,；除特殊情況外，股東所持每一股份有一表決權(quán),，這是股份有限公司同股同權(quán)特性的體現(xiàn),。同時，公司發(fā)行的同種類股份所代表的權(quán)利應當是平等的,、相同的,，即“同股同權(quán)”、“同股同利”,。 2,、可另行規(guī)定其他種類股份的情形 根據(jù)《公司法》第一百三十一條規(guī)定，“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份,，另行作出規(guī)定,。” 國務(wù)院于2013年11月發(fā)布《關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導意見》（國發(fā)[2013]46號）,，對優(yōu)先股股東的權(quán)利義務(wù),、優(yōu)先股的發(fā)行與交易等作出制度安排。根據(jù)該指導意見,，優(yōu)先股是指“依照公司法,，在一般規(guī)定的普通種類股份之外，另行規(guī)定的其他種類股份,，其股份持有人優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤和剩余財產(chǎn),，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限制”。就限制而言,，主要是表決權(quán)方面的限制,，規(guī)定“除以下情況外，優(yōu)先股股東不出席股東大會會議,，所持股份沒有表決權(quán)：(1)修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容,；(2)一次或累計減少公司注冊資本超過百分之十；(3)公司合并,、分立,、解散或變更公司形式,；(4)發(fā)行優(yōu)先股；(5)公司章程規(guī)定的其他情形,?！蓖瑫r規(guī)定，“公司累計三個會計年度或連續(xù)二個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息的,，優(yōu)先股股東可恢復表決權(quán),。”并且,，根據(jù)該規(guī)定,，“公開發(fā)行優(yōu)先股的發(fā)行人限于證監(jiān)會規(guī)定的上市公司，非公開發(fā)行優(yōu)先股的發(fā)行人限于上市公司（含注冊地在境內(nèi)的境外上市公司）和非上市公眾公司,?！?/span> 二、實踐操作 通過上述規(guī)定,，我們發(fā)現(xiàn)：有限責任公司可在公司章程中另行約定“同股不同權(quán)”的內(nèi)容,，而股份有限公司則受限于《公司法》的相關(guān)規(guī)定而不能自由設(shè)置（優(yōu)先股試點上市公司除外）。 筆者注意到,，得益于深圳經(jīng)濟特區(qū)的“特別立法權(quán)”,，深圳在這一問題上有所突破。 （1）科技企業(yè)相關(guān) 2020年11月1日起施行的《深圳經(jīng)濟特區(qū)科技創(chuàng)新條例》（下稱“《深圳科創(chuàng)條例》”）第九十九條規(guī)定,，“在本市依照《中華人民共和國公司法》登記的科技企業(yè)可以設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu),，在公司章程中約定表決權(quán)差異安排，在普通股份之外,，設(shè)置擁有大于普通股份表決權(quán)數(shù)量的特別表決權(quán)股份,。有特別表決權(quán)股份的股東，可以包括公司的創(chuàng)始股東和其他對公司技術(shù)進步,、業(yè)務(wù)發(fā)展有重大貢獻并且在公司的后續(xù)發(fā)展中持續(xù)發(fā)揮重要作用的股東,，以及上述人員實際控制的持股主體。設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司,，其他方面符合有關(guān)上市規(guī)則的，可以通過證券交易機構(gòu)上市交易,?！?/span> 這是國內(nèi)立法中首次確立“非上市公司”的“同股不同權(quán)”制度。但遺憾的是,，雖然《深圳科創(chuàng)條例》未區(qū)分“有限責任公司”和“股份有限公司”而統(tǒng)一規(guī)定“科技企業(yè)”“可以設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu),、在公司章程中約定表決權(quán)差異安排”，但“科技企業(yè)”這一“非法律概念”在《深圳科創(chuàng)條例》中并未作出明確界定[2]（如含義,、類別,、準入等）。 三、商事登記改革 2021年3月1日起施行的《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》(2020修訂)第四條規(guī)定,，“商事主體備案包括下列事項：（一）章程或者協(xié)議,；（二）經(jīng)營范圍；（三）董事,、監(jiān)事,、高級管理人員；（四）商事登記管理聯(lián)系人,。商事登記機關(guān)應當根據(jù)前款規(guī)定,，按照商事主體類型，分別規(guī)定各類商事主體備案事項的具體內(nèi)容,。公司依法設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的,，應當在章程中明確表決權(quán)差異安排?！?/span> 該規(guī)定雖然未明確將“同股不同權(quán)”的主體限于上述《深圳科創(chuàng)條例》規(guī)定的“科技企業(yè)”,，但從該規(guī)定的性質(zhì)以及表述“依法設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的，應當……”來看,，商事登記規(guī)定通常屬于程序性規(guī)定,，一般從屬于實體規(guī)定而不會實質(zhì)性突破實體規(guī)定，我們理解,，“依法設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的”中的“依法”對應其他實體法律規(guī)定,，例如《深圳科創(chuàng)條例》。因此,，深圳后續(xù)是否會將“同股不同權(quán)”公司主體擴大到“科技企業(yè)”以外的其他類型企業(yè),，還有待進一步觀察。 三,、分析及建議 基于上述規(guī)定及簡要分析,，就依法可以安排“同股不同權(quán)”制度的非上市公司（主要包括有限責任公司以及在深圳注冊的“科技企業(yè)”）而言，筆者建議如下： （1）股東協(xié)議及章程明確約定 基于《公司法》的規(guī)定,，“同股不同權(quán)”的相關(guān)內(nèi)容在股東協(xié)議,、章程中作出明確約定，是相應股東行使權(quán)利的重要依據(jù),。建議在各股東自由意志,、達成合意的基礎(chǔ)上，在股東協(xié)議,、章程中明確約定出資比例,、不同事項的表決權(quán)比例、分紅權(quán)比例以及該等條款修改的程序等相關(guān)內(nèi)容,，以在法律法規(guī)規(guī)定的框架內(nèi)實現(xiàn)各股東的訴求,。 （2）事先與商事登記機關(guān)充分溝通 盡管《公司法》對有限責任公司“同股不同權(quán)”的設(shè)置有明確規(guī)定,，但實踐中商事登記機關(guān)（市場監(jiān)督管理部門）一般會要求商事主體（公司）依據(jù)其提供的章程/協(xié)議等模板制作公司的相關(guān)文件以進行商事登記/備案，而不允許公司對該模板作出實質(zhì)性更改（如股東出資比例與表決權(quán)不對稱等內(nèi)容）,；這無疑加大了實踐中公司在章程/股東協(xié)議中自由設(shè)置“同股不同權(quán)”內(nèi)容的難度,。 因此，從操作層面而言,，為避免出現(xiàn)不必要的糾紛/拖延,，建議公司在擬設(shè)立或擬修改相關(guān)內(nèi)容之前，預先與登記機關(guān)進行充分溝通,，以確定能否順利完成登記/備案,。 [1]詳見： https://www./-/media/HKEX-Market/News/Market-Consultations/2016-Present/February-2018-Emerging-and-Innovative-Sectors/Conclusions-(April-2018)/cp201802cc_c.pdf [2]暫無法確定“科技企業(yè)”是否等同于“高新技術(shù)企業(yè)”。關(guān)于“高新技術(shù)企業(yè)”,，參見《高新技術(shù)企業(yè)認定管理辦法》（國科發(fā)火[2016]32號）,、“深圳市高新技術(shù)企業(yè)名單”。 關(guān)于作者
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