 與2017年最高院先后頒布的兩個(gè)量刑指導(dǎo)意見相比,，2021年兩高量刑指導(dǎo)意見具有如下亮點(diǎn)：1.檢察機(jī)關(guān)第一次作為起草單位參與量刑指導(dǎo)意見的擬定。 這也是認(rèn)罪認(rèn)罰,、量刑建議制度改革的必然產(chǎn)物,。最高院的規(guī)范量刑改革、從最高司法機(jī)關(guān)層面出臺(tái)量刑指導(dǎo)意見最早見于2008年的《人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）》,，后于2009年,、2010年、2013年,、2017年進(jìn)行多次修訂,，增加了適用罪名范圍，也逐步優(yōu)化量刑指導(dǎo)意見的具體內(nèi)容,； 最高檢也隨之進(jìn)行了量刑建議工作改革,，于2010年出臺(tái)《人民檢察院開展量刑建議工作的指導(dǎo)意見（試行）》，以及相應(yīng)文書樣本,，開始了長達(dá)10年的量刑建議改革工作,，目前已經(jīng)隨著認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的廣泛適用，從幅度量刑建議逐步向精準(zhǔn)量刑邁進(jìn),。 由此,，新版量刑指導(dǎo)意見，需要承載檢法雙方對(duì)量刑問題的共同認(rèn)知,，并形成共識(shí),，以此為基礎(chǔ)，進(jìn)一步促進(jìn)量刑規(guī)范化改革,，進(jìn)一步促進(jìn)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的適用,。 與之對(duì)應(yīng)的條文，如標(biāo)題中已經(jīng)把最高檢列為牽頭單位,，在適用前提中也增加了“認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度”,，在附則中也要求各地高院與省級(jí)檢察機(jī)關(guān)根據(jù)各地實(shí)際，共同制定實(shí)施細(xì)則,。 2.完善了罰金刑的適用原則和具體罪名罰金刑的適用標(biāo)準(zhǔn),。 既往量刑指導(dǎo)意見以及檢法量刑工作中更為關(guān)注主刑量刑，此次2021版本很大篇幅的修改,，就是增加了罰金刑的適用原則,，在具體23種罪名中，也把應(yīng)當(dāng)并處或者單處罰金罪名中的罰金刑適用標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了列舉提示，強(qiáng)調(diào)以犯罪情節(jié)為根據(jù)，首次強(qiáng)調(diào)了也要綜合考慮被告人繳納罰金的能力，來決定罰金數(shù)額,，避免罰金刑的空判問題,。 罰金刑判處原則：應(yīng)當(dāng)以犯罪情節(jié)為根據(jù),，并綜合考慮被告人繳納罰金的能力，依法決定罰金數(shù)額,。 具體到各個(gè)罪名,，是在上述原則基礎(chǔ)上，結(jié)合各罪特點(diǎn)以及司法解釋中對(duì)罰金刑的判罰標(biāo)準(zhǔn),，進(jìn)一步明確了罰金刑的適用標(biāo)準(zhǔn),。如針對(duì)盜竊、敲詐勒索犯罪中,，犯罪數(shù)額無法計(jì)算或者未實(shí)際獲利的,，規(guī)定了限額制的罰金標(biāo)準(zhǔn)：盜竊罪沒有盜竊數(shù)額或者盜竊數(shù)額無法計(jì)算的，在一千元以上十萬元以下判處罰金,，敲詐勒索罪被告人沒有獲得財(cái)物的,，在二千元以上十萬元以下判處罰金。  3.進(jìn)一步落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)和認(rèn)罪認(rèn)罰從寬政策，對(duì)緩刑適用原則和具體罪名中緩刑適用條件進(jìn)行了明確,，對(duì)部分嚴(yán)重罪行,、嚴(yán)重情節(jié)進(jìn)行了說明。此次指導(dǎo)意見也是第一次明確提出了緩刑適用的原則：應(yīng)當(dāng)綜合考慮被告人的犯罪情節(jié),、悔罪表現(xiàn),、再犯罪的危險(xiǎn)以及宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)的影響，依法作出是否適用緩刑的決定,。 并對(duì)23個(gè)具體罪名緩刑適用條件進(jìn)行了逐一明確,，進(jìn)一步明確了緩刑適用的普適性，全部罪名均可以依據(jù)相應(yīng)行為,、結(jié)果,、當(dāng)事人主觀惡性、人身危險(xiǎn)性,、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等適用緩刑,。對(duì)個(gè)別5個(gè)罪名要求從嚴(yán)適用緩刑：分別是強(qiáng)奸罪、搶劫罪,、詐騙罪中電信詐騙類型,、走私、販賣,、運(yùn)輸,、制造毒品罪、非法持有毒品罪，明確要求從嚴(yán)把握緩刑適用,。  從嚴(yán)政策還體現(xiàn)在對(duì)黑惡勢(shì)力犯罪、性侵未成年人犯罪等危害嚴(yán)重犯罪,，確定了從嚴(yán)把握從輕量刑幅度的原則,。在強(qiáng)奸罪中，增加了“在公共場所當(dāng)眾奸淫幼女”,、“奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的”等情節(jié)在10-13年幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn),。4.對(duì)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬提供制度保障，進(jìn)一步加大了從寬處罰的幅度,。 既往量刑指導(dǎo)意見或者認(rèn)罪認(rèn)罰相關(guān)司法意見中,，對(duì)認(rèn)罪認(rèn)罰最多可以享受30%的減輕幅度，此次指導(dǎo)意見大大提高了減輕幅度,，規(guī)定認(rèn)罪認(rèn)罰同時(shí)具備自首,、重大坦白、退贓退賠,、賠償諒解,、刑事和解等情節(jié)的，可以減少基準(zhǔn)刑的60%以下,，犯罪較輕的,，可以減少基準(zhǔn)刑的60%以上或者依法免除處罰。 5.首次增加了羈押期間表現(xiàn)好可以作為從寬情節(jié),。 對(duì)于被告人在羈押期間表現(xiàn)好的,，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。 對(duì)此,，律師應(yīng)當(dāng)積極與看守所等羈押場所溝通,，確認(rèn)被告人是否表現(xiàn)良好，并由羈押部門提供相應(yīng)證明,，以享受從寬處罰,。 上述情節(jié)與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬、自首,、坦白等情節(jié)不重合,，可以重復(fù)計(jì)算，同向相加,。 6.增加了老年犯,、又聾又啞、盲人犯罪從輕處罰幅度,，充分考慮了行為人身體狀況對(duì)刑罰適用的影響,。 其中,，已滿七十五周歲的老年人故意犯罪，綜合考慮犯罪的性質(zhì),、情節(jié),、后果等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下,；過失犯罪的,，減少基準(zhǔn)刑的20%-50%。 又聾又啞的人或者盲人犯罪,，綜合考慮犯罪性質(zhì),、情節(jié)、后果以及聾啞人或者盲人犯罪時(shí)的控制能力等情況,，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以下,；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰,。 7.體現(xiàn)了修正案十一等最新立法精神,。 總則中，將未成年人犯罪減輕處罰的年齡標(biāo)準(zhǔn)與修正案十一保持一致：已滿十二周歲不滿十六周歲的未成年人犯罪,，減少基準(zhǔn)刑的30%-60%,。 具體罪名中，對(duì)非法吸收公眾存款罪,，與修正案十一中增加十年以上量刑幅度相對(duì)應(yīng),，規(guī)定了“達(dá)到數(shù)額特別巨大起點(diǎn)或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)”,，并且體現(xiàn)了修正案對(duì)退贓挽損從寬的立法精神：“對(duì)于在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的,，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下,；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以上或者依法免除處罰,?！?/span> 針對(duì)集資詐騙提升法定刑檔次，也將量刑起點(diǎn)分別設(shè)定為：數(shù)額較大,，起點(diǎn)刑為三年至四年,；數(shù)額巨大起點(diǎn)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，起點(diǎn)刑為七年至九年,。 唯一一個(gè)調(diào)低法定刑的職務(wù)侵占罪,，三檔量刑起點(diǎn)分別為：一年以下有期徒刑、拘役,、3-4年,、10-11年,，較原有量刑指導(dǎo)意見均有1年左右的減幅。 8.對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪的量刑不再唯酒精含量論,。 這也是此次指導(dǎo)意見的一個(gè)驚喜,，廣受詬病的危險(xiǎn)駕駛罪量刑重、唯酒精數(shù)額論,、緩刑少等問題,，在此次指導(dǎo)意見中都有所改觀，如將原來定罪標(biāo)準(zhǔn)“被告人的醉酒程度,、機(jī)動(dòng)車類型,、車輛行駛道路、行車速度,、是否造成實(shí)際損害以及認(rèn)罪悔罪等情況”予以取消,，取消了具體量刑幅度對(duì)應(yīng)具體情節(jié)的做法，甚至取消了“對(duì)于情節(jié)顯著輕微危害不大的,，不予定罪處罰,；犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰”,，直接改為“在1-6個(gè)月拘役確定宣告刑”,，將定罪和量刑的裁量權(quán)最大化交給法官、檢察官,。 但也會(huì)存在無所適從的問題,。原有習(xí)慣具體情節(jié)對(duì)應(yīng)具體月數(shù)的量刑方式，一下子改為宏觀評(píng)估量刑模式,，是否能真正做到罪刑相適應(yīng),，需要考驗(yàn)司法者的擔(dān)當(dāng)和對(duì)案件、當(dāng)事人的整體評(píng)估,，不能因?yàn)樵芯凭珨?shù)量等慣性量刑情節(jié)束縛了量刑手腳,。 另外，此次修訂用語進(jìn)一步精簡,、規(guī)范,。 比如，刪除所有“可以在……幅度內(nèi)圈定量刑起點(diǎn)”中的“可以”,，強(qiáng)調(diào)量刑起點(diǎn)適用標(biāo)準(zhǔn)的剛性,，“免刑”改為“免予刑事處罰”，“應(yīng)”改為“應(yīng)當(dāng)”,，等等,，進(jìn)一步體現(xiàn)了立法語言的規(guī)范性和精準(zhǔn)性。  此次指導(dǎo)意見發(fā)布,，完全是民間自行發(fā)布,，文件出臺(tái)半個(gè)月后，由個(gè)別非官方公眾號(hào)披露了文件全文,，截止目前,，兩高官網(wǎng)及官微都沒有正式發(fā)布該意見全文，官方遠(yuǎn)落后于民間,，此為遺憾一,；另外附則中廢止的文件僅包括了法發(fā)〔2017〕7號(hào)文，未將規(guī)定8個(gè)新增罪名的法發(fā)〔2017〕74號(hào)文一并廢止,，應(yīng)該也是解釋工作的不嚴(yán)謹(jǐn),，此為遺憾二。  附則中的適用范圍規(guī)定只適用于23種犯罪判處有期徒刑的案件,，比較而言，2017年指導(dǎo)意見附則中規(guī)定適用于判處有期徒刑,、拘役的案件,，此次拘役刑不適用上述指導(dǎo)意見，應(yīng)該不是立法疏漏的原因,，應(yīng)該是有意為之,，甚至是為了強(qiáng)調(diào)法官的自由裁量權(quán)——在6個(gè)月的幅度內(nèi)自行決定起點(diǎn)刑和加減幅度。 如前所述,，2021版量刑指導(dǎo)意見可以視為兩高共同成果，也就意味著檢法在量刑問題上已經(jīng)有了明確的參照物,，律師要更好地參與量刑辯護(hù),、參與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度、更好地為當(dāng)事人爭取最佳量刑,，就要認(rèn)真研讀相應(yīng)量刑指導(dǎo)意見,，對(duì)自己承辦的案件，認(rèn)真分析量刑情節(jié)以及相應(yīng)的從寬幅度,，提出盡量合理、準(zhǔn)確的量刑意見,，從而與檢方及早形成共識(shí),。具體還可以注意如下問題：錦囊一，通過認(rèn)罪認(rèn)罰+量刑情節(jié)的組合拳,，最大化爭取量刑從寬幅度2021版指導(dǎo)意見對(duì)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬有了更加明確和深入的減輕幅度,，在具備一定法定酌定從寬情節(jié)的基礎(chǔ)上，盡量適用認(rèn)罪認(rèn)罰制度,，以獲得最高60%的減輕幅度,，最大化為當(dāng)事人爭取最佳量刑,。 錦囊二，從緩刑辯護(hù)前置到強(qiáng)制措施辯護(hù)2021版指導(dǎo)意見體現(xiàn)了兩高對(duì)于非監(jiān)禁刑的高度重視,，辯護(hù)人也要利用這個(gè)趨勢(shì),，加強(qiáng)緩刑辯護(hù)、甚至前置到審前的強(qiáng)制措施辯護(hù),。 辯護(hù)人要加強(qiáng)對(duì)被告人再犯罪人身危險(xiǎn),、主觀惡性、一貫表現(xiàn),、對(duì)社區(qū)影響等證據(jù)的舉證,，必要時(shí)由司法行政機(jī)構(gòu)或者社區(qū)出具相應(yīng)證明或者委托第三方對(duì)被告人社區(qū)影響、再犯罪危險(xiǎn)等進(jìn)行綜合評(píng)估,，作為品行證據(jù)提交法院,，最大限度爭取非監(jiān)禁刑。 同時(shí),，律師應(yīng)該注意在審前階段羈押必要性的申請(qǐng),，將上述緩刑適用標(biāo)準(zhǔn)以及相應(yīng)證據(jù)及時(shí)提供給檢方，爭取早日變更強(qiáng)制措施,，最大限度適用不捕,、慎捕的寬嚴(yán)相濟(jì)政策。 錦囊三,，由主刑辯護(hù)到主刑,、附加刑并重，通過證明被告人經(jīng)濟(jì)能力,，爭取最優(yōu)財(cái)產(chǎn)刑2021版指導(dǎo)意見規(guī)定罰金刑適用要考慮被告人的繳納能力,，因此對(duì)需要并處罰金的，辯護(hù)人要積極對(duì)被告人經(jīng)濟(jì)條件,、退贓挽損等情況進(jìn)行主張和舉證,，將被告人實(shí)際是否具備繳納罰金能力以及具備承擔(dān)怎樣規(guī)模罰金能力展示給法官、檢察官,，以獲得最佳的財(cái)產(chǎn)刑辯護(hù)效果,。 目前檢察機(jī)關(guān)在做認(rèn)罪認(rèn)罰程序時(shí)，通常會(huì)對(duì)主刑和附加刑提出量刑建議,，此刻的量刑建議雖然并非最終法院裁量結(jié)果,，但也具有相應(yīng)的適用性，基于辯護(hù)方和被告人有權(quán)利主張自己繳納罰金的能力,，建議在審查起訴階段階段即向檢方出示相應(yīng)證據(jù),，獲得相應(yīng)量刑建議。 錦囊四,，酒駕及修正案新調(diào)整量刑幅度罪名的量刑辯護(hù)步子邁得更大一些律師應(yīng)該用好最新量刑指導(dǎo)意見,，如對(duì)酒駕型危險(xiǎn)駕駛罪從行為,、結(jié)果、主觀惡性,、人身危險(xiǎn)性,、認(rèn)罪悔罪等角度，進(jìn)行量刑辯護(hù),，而不是完全按照原來量刑指導(dǎo)意見中多少毫克對(duì)應(yīng)一個(gè)月等機(jī)械量刑方式,，最大限度爭取緩刑和不起訴、免予刑事處罰,。 在如非法吸收公眾存款中,，對(duì)退贓退賠享受的從輕幅度也要深入了解，對(duì)退贓退賠金額,、時(shí)機(jī)以及能給當(dāng)事人帶來最大的量刑減讓進(jìn)行充分評(píng)估,，加強(qiáng)與檢法的交流，形成共識(shí),，達(dá)到共贏,。 錦囊五，關(guān)注檢法量刑建議工具的同類民用產(chǎn)品,，進(jìn)一步提升量刑意見的準(zhǔn)確率早在2017年筆者就參與開發(fā)了市面上第一款針對(duì)檢察機(jī)關(guān)的量刑建議產(chǎn)品【參見：《戰(zhàn)狼2》中吳京的罪與罰】,，截止目前各地檢法機(jī)關(guān)都在適用某一或某幾種量刑產(chǎn)品，2021版指導(dǎo)意見中很多量刑情節(jié),、量刑起點(diǎn),、量刑幅度都有變化，各類產(chǎn)品都要調(diào)整底層的算法模型,，以適應(yīng)更新的法律規(guī)定,。  一鍵舉報(bào),。 |
