公募REITs方案下,，基礎設施由項目公司持有,，公募基金所募集的資金用于購買資產(chǎn)支持專項計劃的份額，專項計劃出資收購,，并最終持有項目公司的股權(quán),。

從股權(quán)轉(zhuǎn)讓角度，當專項計劃直接購買項目公司股權(quán),，以實現(xiàn)對基礎設施的購買時，可能涉及企業(yè)國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓,。從稅收角度,，專項計劃購買項目公司股權(quán)¹，股權(quán)出讓方的土地增值稅征繳是否需穿透處理,？

（一）股權(quán)進場交易

若轉(zhuǎn)讓項目公司股權(quán)符合《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》所指的企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓,，其轉(zhuǎn)讓原則上應在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行。公募REITs項下,，項目公司轉(zhuǎn)讓前述股權(quán)至資產(chǎn)支持專項計劃,，能否豁免進場交易，或是否可以非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓股權(quán),？

1,、進場交易

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核國家出資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的,，報本級人民政府批準,。除另有規(guī)定外，履行出資人職責的機構(gòu),、國有及國有控股企業(yè),、國有實際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，原則上應在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行,。

對于公募REITs,，若原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓項目公司股權(quán),，使國家不再擁有控股地位，需經(jīng)本級人民政府批準,。另外,，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易原則上需進場交易。

有觀點認為,，公募REITs募集時價格機制公開透明,，在證券交易所進行，因此與在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開交易類似,，無需進場交易,。從立法層級上，《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》,、《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》高于公募REITs相關文件,。從股權(quán)交易的場所、方式等方面,，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的交易規(guī)則與證券交易所的規(guī)則不同,。公募REITs進場交易，通過專項計劃購買項目公司的股權(quán),，有可能不能達成交易,，如第三方摘牌或擬交易價低于轉(zhuǎn)讓底價，而造成公募REITs設立的失敗,。換言之,，如公募REITs已經(jīng)充分詢價、定價,，其進場交易,，公募REITs產(chǎn)品設立失敗的可能性不大。

2,、非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓  

對于非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓股權(quán),，采取該等交易方式應符合一定條件。非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓股權(quán),，適用于涉及主業(yè)處于關系國家安全,、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求,，企業(yè)產(chǎn)權(quán)在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓,；同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間，實施內(nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等,。因此,，公募REITs以非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)比較牽強。

（二）公募REITs相關參與方的權(quán)責

公募REITs主要參與方有基金管理人,、基金份額持有者,、原始權(quán)益人,、基金托管人、資產(chǎn)支持專項計劃管理人,、其他中介機構(gòu)等,。相關參與方的主要權(quán)責，可參考以下表格內(nèi)容：

公募REITs將基礎設施所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離,。這對基金管理人管理經(jīng)營基礎設施的能力,，提出了較高的要求。現(xiàn)行規(guī)定要求基金管理人設置獨立的基礎設施基金投資管理部門,，配備不少于3名具有5年以上基礎設施項目運營或基礎設施項目投資管理經(jīng)驗的主要負責人員,，其中至少2名具備5年以上基礎設施項目運營經(jīng)驗?；鸸芾砣藨邆浣∪行У耐顿Y管理,、項目運營、內(nèi)部控制與風險管理制度和流程等,。

從基礎設施REITs經(jīng)營角度,，基金管理人能否以職業(yè)經(jīng)理人身份有效經(jīng)營項目，以使項目業(yè)績良好等,。這些為管理人帶來不小挑戰(zhàn),。委托原始權(quán)益人經(jīng)營或外部管理機構(gòu)經(jīng)營，在一定程度制約基金管理人的項目管理權(quán)限,，不失為有效措施之一,。

（三）原始權(quán)益人回收資金用途

回收資金應有具體用途，在符合國家政策及企業(yè)主營業(yè)務要求的條件下,，回收資金可跨區(qū)域、跨行業(yè)使用,。90%及以上的凈回收資金（扣除債務償還資金,、稅費、戰(zhàn)略配售資金等）應用于在建項目或前期工作成熟的新項目,。鼓勵以回收資金進行產(chǎn)業(yè)投資,，即以資本金投入項目建設，而非財務投資,?？煽紤]細化回收資金投資項目具體標準、時間要求,、資金使用分析和監(jiān)督等,。

（四）稅務處理

原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓項目公司股權(quán)，其所得應按稅法規(guī)定繳企業(yè)所得稅,。該等股權(quán)是否按轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)繳土地增值稅,？對此,，有兩種觀點。一種觀點認為,，項目公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓實質(zhì)上是轉(zhuǎn)讓基礎設施,，應繳土地增值稅。若項目公司是新成立的SPV,，持有基礎資產(chǎn)后即將股權(quán)轉(zhuǎn)讓,，并非實質(zhì)運營，該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓是土地增值稅的應稅范圍,。另一種觀點認為,，SPV持有基礎設施后再轉(zhuǎn)讓股權(quán)，并非以逃避納稅義務為目的,，屬于正常的商業(yè)行為?，F(xiàn)行稅法穿透征稅一般適用于所得稅領域，如通過中間控股公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情形,，因此不是土地增值稅的應稅范圍,。作者傾向于第二種觀點。

公募REITs運營和退出相關方的稅務影響分析如下：

（一）項目公司

項目公司按一般企業(yè)經(jīng)營繳納相關稅費,。

（二）專項計劃

資產(chǎn)支持專項計劃不是法律實體，僅為契約,，因此不是所得稅,、增值稅的納稅人。資產(chǎn)支持專項計劃本質(zhì)上是通道,，其設立主要使公募基金間接投資于非上市股權(quán),。

（三）公募基金

公募REITs基金未采用合伙企業(yè)或有限責任公司形式，而是契約型基金,。契約本身并非所得稅或增值稅的納稅人,。

（四）公募基金管理人和專項計劃持有人

增值稅角度，管理人運營公募REITs過程中,，基金份額持有期間（含到期）取得的收益為非保本的收益,，不征收增值稅。對于從項目公司分配的利息,，則是增值稅的應稅范圍,，由管理人按3%稅率繳納增值稅。管理人收取的管理費是增值稅的應稅范圍,，適用6%稅率,。

所得稅角度，公募基金管理人對其運營公募基金產(chǎn)生的管理費收入,，按現(xiàn)行稅法規(guī)定征繳企業(yè)所得稅,。

資產(chǎn)支持專項計劃管理人稅收影響類似于公募基金管理人,。鑒于此，專項計劃管理人和公募基金管理人,，對來自于項目公司的同一筆保本收益如利息,，分別征稅，而構(gòu)成重復征稅,。

（五）基金份額持有人

所得稅角度,，對于公募REITs分配中取得的收入，暫不收企業(yè)所得稅,；個人按20%繳納個人所得稅,。對于轉(zhuǎn)讓基金份額收益，應繳企業(yè)所得稅,，個人暫不繳所得稅,。

增值稅角度，企業(yè)或個人取得公募REITs分配的收入,，是非保本收入,，不是增值稅的應稅范圍。對于轉(zhuǎn)讓基金份額收益,，企業(yè)應繳增值稅,，個人不繳增值稅。

總之,，公募REITs將漸進地發(fā)展,，規(guī)則亦會更加明晰。

注釋：

¹實踐中，基于債權(quán)投資比股權(quán)投資稅務上更優(yōu)的考量，在有些公募REITs方案中，需設立SPV，通過SPV購買項目公司的股權(quán),，后續(xù)項目公司和SPV進行反向吸收合并。本文暫不對此進行分析。