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馬友泉律師 上海國(guó)暢律師事務(wù)所主任 案情 據(jù)判決書(shū)顯示,，2017年8月至12月期間,，被告人葉某某通過(guò)微信向微商數(shù)次購(gòu)買(mǎi)具有催眠作用的迷幻劑及催情藥，并在網(wǎng)上結(jié)識(shí)約會(huì)多名女性朋友,。在約會(huì)過(guò)程中,，葉某某在對(duì)方酒水飲料中下藥，在被害人失去意識(shí),、反抗能力后與被害人發(fā)生性關(guān)系,。2017年8月11日，被告人葉某某通過(guò)交友軟件“探探”結(jié)識(shí)被害人王某某并通過(guò)微信約其在一家飯店吃飯,。期間,，葉某某將事先準(zhǔn)備好的迷藥混在飲料中讓王某某服用，在王某某服藥后意識(shí)不清下將其帶至本市下城區(qū)一酒店房間,，在被害人無(wú)意識(shí)的情況下與其發(fā)生性關(guān)系,。同年12月1日,，被告人葉某某約網(wǎng)友易某某喝酒。期間,，葉某某將事先準(zhǔn)備好的迷藥及催情藥混在酒中讓易某某服用,，在易某某服藥后意識(shí)不清下將其帶到被害人家中，在被害人無(wú)意識(shí)的狀態(tài)下與其發(fā)生性關(guān)系,。同年12月19日,，被告人葉某某通過(guò)交友軟件“探探”結(jié)識(shí)被害人慎某某并通過(guò)微信約慎某某喝酒，葉某某將事先準(zhǔn)備好的迷藥及催情藥混在酒中讓慎某某服用,。后乘慎某某服藥后意識(shí)不清在次日凌晨將其帶至本市一酒店房間，在被害人無(wú)意識(shí)的狀態(tài)下與其發(fā)生性關(guān)系,。被告人葉某某強(qiáng)奸一案由杭州市下城區(qū)人民檢察院提起公訴,，認(rèn)定其強(qiáng)奸王某某、易某某,、慎某某三人,，系強(qiáng)奸多人。杭州市下城區(qū)人民法院于 2019 年 3 月 29 日一審判決,，認(rèn)定被告人葉某某強(qiáng)奸王某某,、慎某某，構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，但對(duì)被告人葉某某強(qiáng)奸易某某的事實(shí)未予以認(rèn)定,，對(duì)強(qiáng)奸多名婦女的指控不予支持，據(jù)此判處其有期徒刑 6 年,。該判決生效后,，杭州市下城區(qū)人民檢察院發(fā)現(xiàn)該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤,，并致量刑明顯不當(dāng),，向杭州市下城區(qū)人民法院提出抗訴。杭州市人民檢察院支持下城區(qū)人民檢察院的抗訴,。方弘：在這個(gè)案件當(dāng)中,，一審法院對(duì)于犯罪嫌疑人強(qiáng)奸易某某的行為未予認(rèn)定的原因是，強(qiáng)奸之前兩人的關(guān)系就比較密切,，案發(fā)后在自己不知被迷奸的情況下還在與被告人保持一定交往,，這能夠認(rèn)定為強(qiáng)奸嗎？馬友泉律師：認(rèn)定一個(gè)行為是不是構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，首先要了解什么是強(qiáng)奸罪,？構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪需要什么條件？從目前現(xiàn)有的法律,，強(qiáng)奸罪是指強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系,，一般指是指使用暴力,、脅迫或者其他手段，“強(qiáng)行”表示是脅迫他人,，他人不是自愿的,。發(fā)生性關(guān)系違背了婦女的意愿，使用了婦女不能反抗,、不敢反抗,、不知反抗的手段。強(qiáng)奸罪保護(hù)的是婦女的性的決定權(quán),，性自主權(quán),，即婦女按照自己的意志決定性行為的權(quán)利。本案的行為人使用麻醉藥品迷奸,，迷奸是指使用麻醉藥品使被害人失去了意識(shí),，處在一種不知反抗又不能反抗，喪失性決定能力,、性防衛(wèi)能力的狀態(tài),。在這種情況下發(fā)生關(guān)系，符合《刑法》所規(guī)定的,，采用其他手段與他人發(fā)生關(guān)系的強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成,。所以，我認(rèn)為本案當(dāng)中被害人是被迷奸了,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這個(gè)行為是強(qiáng)奸行為,。方弘：假設(shè)易某某被迷奸以后，她也知道對(duì)方侵犯了自己,，但是她接受了,，并且繼續(xù)和對(duì)方進(jìn)行交往。這種情況是否也構(gòu)成強(qiáng)奸罪,？馬友泉律師：單從法律的角度來(lái)看,，被害人事后的態(tài)度并不能影響案件性質(zhì)的認(rèn)定。因?yàn)槊约樾袨榫哂蟹浅４蟮奈：π?，不僅使被害人喪失了性防衛(wèi)能力,，還違背了被害人對(duì)性交方式的選擇或者是對(duì)性交方式的意愿。婦女的性決定權(quán)有豐富內(nèi)涵,，不僅指是不是可以發(fā)生性關(guān)系,，還包括發(fā)生性關(guān)系的時(shí)間、地點(diǎn),、方式等各項(xiàng)的決定權(quán),。一個(gè)真實(shí)的案例，某女性同意和某男性發(fā)生性關(guān)系,，雙方到賓館開(kāi)房以后,，女性堅(jiān)持要求必須要帶避孕套才能發(fā)生性關(guān)系,，但是男性沒(méi)有使用避孕套，強(qiáng)行和女性發(fā)生性關(guān)系,。在這種情況下,，女性同意雙方發(fā)生性關(guān)系這個(gè)事實(shí)，但對(duì)發(fā)生性關(guān)系的方式有要求,，男性如果違背了女性對(duì)性行為方式的意愿,，也可以認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。本案當(dāng)中發(fā)生性關(guān)系的方式是使用了一種迷藥,，迷藥屬于國(guó)家禁用的精神藥品,，使用迷藥以后，能使人進(jìn)入昏迷狀態(tài),，對(duì)人體健康有非常嚴(yán)重的危害性,。有些犯罪分子為了順利實(shí)施犯罪，有時(shí)候會(huì)不計(jì)后果的加大藥量,，一旦攝入過(guò)量，這種使用迷藥的行為可能危及被害人的生命,，甚至留下后遺癥,。所以，在本案當(dāng)中,，假設(shè)被害人事后知道被下迷藥還和犯罪嫌疑人或者被告人交往,，這個(gè)行為只是事后的行為，這種狀態(tài)法律給他的評(píng)價(jià)是使用其他方式違背婦女的意志,。因此,，這種行為應(yīng)當(dāng)定性為強(qiáng)奸犯罪。被害人事后的行為,，只能影響到被告人的量刑,，不能影響對(duì)被告人犯罪的定性。方弘：您剛才提到的案例,，女方愿意跟男性發(fā)生關(guān)系,，但是必須要帶避孕套，如果不帶就被定成強(qiáng)奸罪,。作為我個(gè)人而言,，也是第一次聽(tīng)說(shuō)因?yàn)檫@種情況構(gòu)成強(qiáng)奸罪的，還是會(huì)有一定的普遍性,。有的時(shí)候男性確實(shí)不愿意戴避孕套,，甚至在夫妻之間或者是男女朋友之間都會(huì)構(gòu)成強(qiáng)奸罪嗎？馬友泉律師：是的,。對(duì)于男女朋友或者其他關(guān)系的話,，這種行為肯定是構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪的,。因?yàn)椋?strong>女性的性自主權(quán)具有豐富的內(nèi)涵，包括時(shí)間,、地點(diǎn),、方式都可以選擇，隨時(shí)可以要求終止,。比如剛才講的,，如果雙方進(jìn)入賓館的時(shí)候是商量好的，約好到賓館發(fā)生關(guān)系,，但是男方?jīng)]有帶套,，女方這時(shí)候可以拒絕。雖然女方對(duì)發(fā)生關(guān)系是認(rèn)可的,，但是發(fā)生性關(guān)系的方式,，女性有選擇權(quán)利。方弘：還有一種情況,，比如說(shuō)賣(mài)淫嫖娼行為,，女方可能會(huì)要求男方戴避孕套，但是男方不戴,，發(fā)生了關(guān)系,，女方也收了錢(qián)，這種情況也算是強(qiáng)奸嗎,？馬友泉律師：這種情況也可以定性為強(qiáng)奸,。雙方賣(mài)淫嫖娼，女方同意和男方發(fā)生性關(guān)系,，但是她對(duì)發(fā)生性關(guān)系的方式,，有特定的要求，比如必須要帶套,。在這種情況下,，如果男方違背了女方帶套發(fā)生性關(guān)系的要求，也是屬于違背婦女的意志,。這種情況下是可以定性為強(qiáng)奸犯罪的,。前段時(shí)間有一個(gè)真實(shí)的案例，賣(mài)淫女嫌嫖娼中的男性發(fā)生性關(guān)系的時(shí)間太長(zhǎng),，影響女方做其他生意,，女方要求終止，這時(shí)候男方?jīng)]有停止,，繼續(xù)和賣(mài)淫女發(fā)生性關(guān)系,，并且使用了一些強(qiáng)制手段，這種行為也是構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪的。也就是說(shuō)即使是賣(mài)淫女,，也有法律賦予的權(quán)利,，包括性自主的權(quán)利。方弘：有一些情況,，女性為了保護(hù)自己,，男方要強(qiáng)行與自己發(fā)生關(guān)系，在無(wú)法反抗和拒絕的情況下,，女方說(shuō)愿意,，但是要求他帶套，像這種情況也構(gòu)成強(qiáng)奸是嗎,？馬友泉律師：女性為了避免更進(jìn)一步的傷害,，這種情況下也是構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪的。因?yàn)榘l(fā)生性關(guān)系女性是不同意的,，只是采取了一種避免更大損失的方式,。方弘：如果易某某是強(qiáng)奸對(duì)象的話，本案當(dāng)中的被告人葉某某已經(jīng)構(gòu)成強(qiáng)奸多名婦女了,。這幾年發(fā)生這種迷藥強(qiáng)奸的情況相對(duì)來(lái)說(shuō)是越來(lái)越多了,，這就意味著通常情況下可能會(huì)不少于三次的作案，而且是三名對(duì)象,。對(duì)于這種情況是不是在定罪量刑上會(huì)更嚴(yán)厲一些,？馬友泉律師：是的。強(qiáng)奸犯罪的量刑起點(diǎn)就是三年,，情節(jié)惡劣的，有一個(gè)升格的量刑,，比如說(shuō)一般的強(qiáng)奸犯罪是3~10年的量刑檔次,，達(dá)到一定的程度，情節(jié)嚴(yán)重的可以在10年以上,，最高可以判死刑,。如果是強(qiáng)奸3名以上的婦女，量刑肯定是10年以上,，法律規(guī)定的是比較嚴(yán)格的,。方弘：這個(gè)案件，二審法院最終撤銷(xiāo)了一審法院的判決,，認(rèn)定被告人葉某某和易某某之間發(fā)生的關(guān)系屬于強(qiáng)奸犯罪,，判處被告人葉某犯強(qiáng)奸罪有期徒刑11年，剝奪政治權(quán)利1年,。在目前這種迷藥強(qiáng)奸案呈高發(fā)態(tài)勢(shì)的情況下,，受害人遭遇迷奸該怎么辦才能更好地維護(hù)自己的權(quán)益？馬友泉律師：我覺(jué)得女性要時(shí)刻有一個(gè)防范心理，不能成為不法分子的獵物,。第一,，女性盡量不要單獨(dú)到娛樂(lè)場(chǎng)所，同時(shí)在非熟悉場(chǎng)所的飲料不能隨便喝,。特別提醒,，有的女性說(shuō)開(kāi)瓶的飲料不喝，只喝罐裝的,。但是從法院已經(jīng)判決的案例當(dāng)中,，可以看到很多麻醉強(qiáng)奸或者是迷奸的案子，是通過(guò)一些針孔將麻藥注射在一些沒(méi)有開(kāi)封的罐裝飲料當(dāng)中,。所以,，對(duì)于密封的飲料一定要有防范意識(shí)。第二,，要謹(jǐn)防熟人作案,。我們從裁判文書(shū)網(wǎng)做了一些檢索，在麻醉強(qiáng)奸的案子當(dāng)中,，有六成的案件都是熟人作案,。第三，中途離開(kāi)自己的飲料或者是酒水的時(shí)候,，更要小心,，因?yàn)檫@個(gè)時(shí)候可能是犯罪分子下迷藥的機(jī)會(huì)。第四,，一旦不幸飲用了有麻醉品的飲料,，初期感到頭昏的時(shí)候，可以采取一些自救措施,，比如說(shuō)到廁所里面去催吐,，多喝一些水。第五,，感覺(jué)到被人下藥的時(shí)候,，要有一些自救的行為，比如進(jìn)行呼救,，把自己的狀況告訴別人,，讓別人打110報(bào)警，或取得別人的幫助,。第六,，如果不幸被侵犯了，要及時(shí)報(bào)案,，保留相應(yīng)的證據(jù),，不能說(shuō)當(dāng)時(shí)被人侵犯以后羞愧難當(dāng),，然后去浴室里面沖洗干凈，沖洗之后很多痕跡就消失了,。這個(gè)時(shí)候要及時(shí)報(bào)警,，把相關(guān)的衣物、痕跡等證據(jù)保留好,，報(bào)警讓警方來(lái)調(diào)取相應(yīng)的證據(jù),，給予對(duì)方應(yīng)有的懲罰。結(jié)語(yǔ) 馬律師的提醒非常實(shí)用,，而且在我看來(lái)也是女孩自我保護(hù)的常識(shí),，我很小的時(shí)候，每次出門(mén)母親都會(huì)這樣叮囑,，甚至還包括不能和男生單獨(dú)出去或者共處一室以及夜晚不能一個(gè)人出行等等,。如果這些女孩子們都能做到，相信類(lèi)似的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)大大降低,。
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