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裁判文書摘錄： 專利法第二十二條第三款規(guī)定：“創(chuàng)造性,，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步,，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步,。'所謂實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)是指對本領(lǐng)域普通技術(shù)人員來說，該發(fā)明或者實(shí)用新型相對于現(xiàn)有技術(shù)是非顯而易見的,，所謂進(jìn)步是指該發(fā)明或者實(shí)用新型與現(xiàn)有技術(shù)相比能夠產(chǎn)生有益的技術(shù)效果,。發(fā)明或?qū)嵱眯滦屯ǔＪ轻槍ΜF(xiàn)有技術(shù)的缺陷提出的改進(jìn)技術(shù)方案，記載在發(fā)明或者實(shí)用新型說明書中的技術(shù)問題只是發(fā)明人在撰寫專利申請文件時認(rèn)為的技術(shù)問題,，在面對審查程序中最接近的現(xiàn)有技術(shù)時,，該發(fā)明或者實(shí)用新型說明書記載的技術(shù)問題可能與該發(fā)明或?qū)嵱眯滦拖鄬τ谧罱咏默F(xiàn)有技術(shù)所實(shí)際解決的技術(shù)問題并不相同。而且,，在面對不同的最接近的現(xiàn)有技術(shù)時,，該發(fā)明或者實(shí)用新型所解決的技術(shù)問題也可能不同。判斷發(fā)明或者實(shí)用新型對本領(lǐng)域普通技術(shù)人員來說是否顯而易見,，要確定的是現(xiàn)有技術(shù)整體上是否存在某種技術(shù)啟示,，即現(xiàn)有技術(shù)中是否給出將該發(fā)明或者實(shí)用新型的區(qū)別技術(shù)特征應(yīng)用到最接近的現(xiàn)有技術(shù)以解決其存在的技術(shù)問題的啟示，這種啟示會使本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在面對相應(yīng)的技術(shù)問題時,，有動機(jī)改進(jìn)最接近的現(xiàn)有技術(shù)并獲得該發(fā)明或者實(shí)用新型,。發(fā)明的技術(shù)效果是判斷創(chuàng)造性的重要因素,。如果發(fā)明相對于現(xiàn)有技術(shù)所產(chǎn)生的技術(shù)效果在質(zhì)或量上發(fā)生明顯變化，超出了本領(lǐng)域普通技術(shù)人員的合理預(yù)期,，則可以認(rèn)定發(fā)明具有預(yù)料不到的技術(shù)效果,。還需要指出的是，創(chuàng)造性的審查通常不考慮發(fā)明的獲得過程是否艱辛,，無論發(fā)明人在發(fā)明創(chuàng)造過程中是歷盡艱辛,，還是唾手而得，一般都不影響對該發(fā)明創(chuàng)造性的評價,。當(dāng)然,，未獲得專利權(quán)保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造如果構(gòu)成有意義的研究成果或者具有其他價值，發(fā)明人或者申請人可以依法獲得其他方面的回報,，但僅此并不足以使專利申請獲得專利權(quán)的保護(hù),。 本案中，本申請權(quán)利要求1請求保護(hù)一種蛋白質(zhì),，對比文件1公開了來源于小麥的熱激因子TaHsf1,，其能夠提高小麥的耐旱性、耐熱性以及水利用率,，其已構(gòu)成本申請最接近的現(xiàn)有技術(shù),。本申請權(quán)利要求1請求保護(hù)的技術(shù)方案相對于對比文件1公開的技術(shù)方案的區(qū)別技術(shù)特征在于：本申請權(quán)利要求1要求保護(hù)一種小麥熱激蛋白TaHSF1的具體氨基酸序列，而對比文件1公開了小麥中存在能夠提高其耐旱性,、耐熱性的熱激因子TaHsf1,，未公開具體的氨基酸序列?；谏鲜鰠^(qū)別技術(shù)特征,，本申請實(shí)際解決的技術(shù)問題在于：獲得一種來自小麥的具有耐逆性的熱激蛋白的具體氨基酸序列。 對比文件2公開了熱激因子（HSF）在調(diào)節(jié)熱激蛋白(HSP)基因表達(dá)和傳遞逆境脅迫尤其熱脅迫信息以及提高植物耐逆性等方面起著重要作用,。本領(lǐng)域公知,，熱激因子普遍存在于原核生物以及真核生物細(xì)胞中，其性質(zhì)高度保守,，結(jié)構(gòu)和功能在進(jìn)化中較少變異,，因此具有廣泛的同源性。雖然從不同生物體內(nèi)分離出來的HSF種類和大小各有不同,，但其結(jié)構(gòu)卻極為相似,，共同具有一個極為保守的核心區(qū)域DNA結(jié)合區(qū)域（DBD域）。本領(lǐng)域普通技術(shù)人員基于現(xiàn)有技術(shù)能夠預(yù)期,，植物中的HSF普遍具有提高植物耐逆性（耐熱性等）的作用,。并且，對比文件1已經(jīng)公開了小麥中存在能夠提高小麥耐旱性、耐熱性以及水利用率的熱激因子,，故當(dāng)需要提高小麥對熱脅迫的耐受性及耐逆性時,，本領(lǐng)域普通技術(shù)人員有動機(jī)利用已知的生物信息學(xué)、分子生物學(xué)的手段在小麥基因組中擴(kuò)增獲得其熱激因子的編碼基因及蛋白,。對比文件2即公開了一種通過基因克隆的方式獲得目的植物的熱激因子的方法,，具體如下：根據(jù)已知的番茄HSFA1（LpHSFA1）的蛋白質(zhì)序列和大豆EST數(shù)據(jù)庫，采用生物信息學(xué)和比較基因組學(xué)的方法結(jié)合RACE技術(shù)克隆大豆熱激轉(zhuǎn)錄因子基因GmHsfA1,，并對擬南芥,、番茄和大豆等植物的HSFA1進(jìn)行氨基酸序列同源性分析，還進(jìn)一步證實(shí)GmHsfA1的過量表達(dá)明顯提高了轉(zhuǎn)基因大豆植株的耐熱能力,。 經(jīng)審查,，對比文件2的方法和本申請均是采用同源基因克隆的方式獲得目的植物的熱激因子，其具有提高目的植物的耐熱能力,，因此對比文件2給出了根據(jù)其他植物已知的HSF序列和目的植物基因組數(shù)據(jù)庫信息,，通過序列比對分析結(jié)合常規(guī)分子生物學(xué)技術(shù)獲得目的植物HSF的技術(shù)啟示。小麥和水稻同屬于禾本科,，種屬分類和親緣關(guān)系相近,，并且水稻屬于在本申請的申請日之前基因組全序列已經(jīng)測序完成的模式生物，因此,，本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在對比文件1的基礎(chǔ)上，為了獲得小麥HSF,，有動機(jī)以水稻中已知的HSF序列為模板,，通過和小麥基因組數(shù)據(jù)庫信息進(jìn)行序列比對分析結(jié)合常規(guī)分子生物學(xué)技術(shù)獲得小麥HSF的編碼基因及氨基酸序列。在對比文件1和2的基礎(chǔ)上,，從小麥中擴(kuò)增獲得的熱激因子會具有耐熱,、耐逆（包括耐干旱）的效果，對本領(lǐng)域普通技術(shù)人員而言是可以合理預(yù)期的,。 基于上述事實(shí)和理由,，本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在對比文件1的基礎(chǔ)上，結(jié)合對比文件2所給出的啟示以及本領(lǐng)域的常規(guī)技術(shù)手段,，獲得權(quán)利要求1請求保護(hù)的技術(shù)方案是顯而易見的,，且現(xiàn)有證據(jù)不能證明本申請權(quán)利要求1請求保護(hù)的技術(shù)方案已經(jīng)取得了預(yù)料不到的技術(shù)效果。原審法院在此基礎(chǔ)上認(rèn)定本申請權(quán)利要求1不具備創(chuàng)造性,，以及本申請其余權(quán)利要求也不具備創(chuàng)造性,，并無不當(dāng)。作物科學(xué)研究所有關(guān)本申請具備創(chuàng)造性的上訴理由依據(jù)不足,，本院不予支持,。 （審理法官：王闖 朱理 劉曉軍） |
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