民法典第八條：民事主體從事民事活動(dòng),，不得違反法律，不得違背公序良俗,。

本條釋義：

1.本條變化

公序良俗原則實(shí)為法律強(qiáng)制性規(guī)定的補(bǔ)充,。因此，本條將不違法與不違反公序良俗規(guī)定在一個(gè)條文中,，也意在體現(xiàn)公序良俗對(duì)法律強(qiáng)制性規(guī)定的補(bǔ)充關(guān)系,。

2.規(guī)范目的

第一，公序良俗,，是公共秩序與善良風(fēng)俗的簡(jiǎn)稱,。公共秩序并非指具體法律規(guī)范，而是指向法律的價(jià)值體系,，尤其是憲法上基本權(quán)利價(jià)值體系,；善良風(fēng)俗則指向法律外的倫理秩序。因此,，公序良俗原則也具有克服成文法局限性的功能,。

第二，本條將公序良俗原則的適用范圍,，限定為“民事活動(dòng)”,。從字面意義上來看，不僅包含法律行為,，也應(yīng)包括其他領(lǐng)域,，如侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美约按_定法律淵源等,。在法律行為領(lǐng)域,，公序良俗原則旨在否定法律行為效力，限制意思自治的范圍,；在侵權(quán)法領(lǐng)域,，公序良俗原則旨在遴選特定的純粹經(jīng)濟(jì)損失加以保護(hù)，在擴(kuò)張損害賠償義務(wù)時(shí)平衡行為自由,；在不當(dāng)?shù)美樾?，公序良俗原則旨在規(guī)范財(cái)產(chǎn)的變動(dòng)；在確定習(xí)慣法作為民法淵源時(shí),，公序良俗原則發(fā)揮著限制習(xí)慣法范圍的作用,。

3.“不得違法”與“不得違反公序良俗”的關(guān)系

這里的“法律”，是指法律的強(qiáng)制性規(guī)定,。在民法中的強(qiáng)制性規(guī)定不足之時(shí)，公序良俗原則發(fā)揮補(bǔ)充作用。

4.公共秩序與善良風(fēng)俗的含義

公共秩序不是指現(xiàn)行法律規(guī)范,。若兩者相同,，會(huì)導(dǎo)致不違法現(xiàn)行法就不違反公共秩序的結(jié)論。應(yīng)當(dāng)從超出現(xiàn)行法律規(guī)范之上的法律價(jià)值體系中去理解,，這種法律價(jià)值體系尤其存在于憲法基本權(quán)利價(jià)值體系當(dāng)中,。

善良風(fēng)俗不是指道德本身。道德也分層次,，作為法律概念的善良風(fēng)俗并非包括了道德的全部,，而只是道德之中構(gòu)成社會(huì)存在發(fā)展基礎(chǔ)的一部分，即社會(huì)一般道德或社會(huì)最低倫理標(biāo)準(zhǔn),，被稱為“倫理的最小值”,。這部分道德從道德秩序中裁剪下來，被烙上法律印記,。

公共秩序系指法律價(jià)值與精神,，常表現(xiàn)為一種脫離習(xí)慣與流行意見的法律上和意識(shí)形態(tài)上的概念，故公共秩序在一定程度上是主觀的,。善良風(fēng)俗則與之不同,，它被認(rèn)為是客觀可認(rèn)定的事實(shí)，深深扎根于生活與習(xí)慣之中,；認(rèn)定善良風(fēng)俗需探究和參照社會(huì)中的習(xí)慣,。

法官在適用公序良俗原則時(shí)，沒必要區(qū)分違反的是公共秩序或善良風(fēng)俗,，區(qū)分二者的目的是為區(qū)分二者的內(nèi)涵,，在文義和理念上對(duì)二者區(qū)分。適用時(shí)進(jìn)行清楚的區(qū)分會(huì)造成解釋與操作上的麻煩,，并無實(shí)益,。

5.公序良俗原則應(yīng)當(dāng)從反面表達(dá)和理解

作為“倫理的最小值”，不得為此行為提供履行強(qiáng)制,。因而不宜從正面表達(dá)“遵循”,，要求人們只須遵循底線，等于否定了人們追求更高標(biāo)準(zhǔn)的道德自由,。

6.公序良俗與誠(chéng)實(shí)信用的區(qū)分

二者在作用階段與根本功能上有質(zhì)的區(qū)別,。民法奉行“法無禁止即自由”，由于禁止性規(guī)定總是不足,，因此需要兜底性條款,。公序良俗就是在權(quán)利產(chǎn)生階段彌補(bǔ)禁止性規(guī)定不足的概括條款，目的在于通過宣告法律行為無效來否定權(quán)利,，此即所謂針對(duì)法律行為內(nèi)容進(jìn)行的“內(nèi)容審查”,。誠(chéng)實(shí)信用原則是在權(quán)利行使階段彌補(bǔ)禁止性規(guī)定不足的概括條款,，目的在于否定既存在權(quán)利的某個(gè)具體行使行為，但權(quán)利仍然存在,，在調(diào)整行使方式符合誠(chéng)信要求之后,，權(quán)利仍得繼續(xù)行使，此即所謂針對(duì)權(quán)利行使的“行使審查”,。因此,，兩者雖然都是為了彌補(bǔ)成文法的局限性，但還是存在質(zhì)的區(qū)別,。

7.公序良俗的功能類型

（1）否定法律行為效力

在法律行為領(lǐng)域內(nèi),，公序良俗的規(guī)范目的主要是對(duì)法律行為作出否定性評(píng)價(jià)，故公序良俗是意思自治的邊界和限制,。意思自治的限制,，首先依靠法律的禁止性規(guī)定。在禁止性規(guī)定不足時(shí),，公序良俗起補(bǔ)充作用,。

在公訴良俗判斷的時(shí)間點(diǎn)上，一般以法律行為成立的時(shí)間點(diǎn)為準(zhǔn),，而非法律效果產(chǎn)生的時(shí)間點(diǎn)為準(zhǔn),。法律行為成立時(shí)若因違背公訴良俗而無效，不因其后公序良俗觀念的變更而使其復(fù)活,。遺囑是一個(gè)例外,，由于遺囑成立后至遺囑人死亡之前，遺囑人可以隨時(shí)修改遺囑,，因此在遺囑成立時(shí)進(jìn)行妥當(dāng)性判斷沒有必要,；遺囑人死亡遺囑發(fā)生效力時(shí)，進(jìn)行是否違背公序良俗的判斷即可,。

在構(gòu)成要件上層面,，客觀上必須存在違反公序良俗之行為；主觀上行為人只要對(duì)構(gòu)成違反公序良俗的情形有所認(rèn)知即為已足,，而不需要對(duì)行為違反公訴良俗有所認(rèn)識(shí),。否則,，當(dāng)事人就可以以不知道某種公序良俗為由，逃避否定性評(píng)價(jià),。

（2）純粹經(jīng)濟(jì)損失的保護(hù)

我國(guó)有關(guān)司法解釋已將“背俗故意致?lián)p”吸收保護(hù),，如《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第1條、第7條中所稱的“社會(huì)公共利益”“社會(huì)道德”的提法,，其功能與公序良俗原則基本是一致的,。

（3）否定不當(dāng)財(cái)產(chǎn)變動(dòng)

在具有給付關(guān)系的財(cái)產(chǎn)變動(dòng)中，如果給付目的違反法律規(guī)定或違背公訴良俗,，則給付受領(lǐng)一方保有給付的正當(dāng)性欠缺，須負(fù)有返還給付之義務(wù),。公序良俗在調(diào)整給付型不當(dāng)財(cái)產(chǎn)變動(dòng)中，發(fā)揮重要作用,。判斷是否違背公訴良俗的時(shí)間點(diǎn)，為給付之時(shí),。

（4）習(xí)慣能否成為法源的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)

（5）我國(guó)公序良俗運(yùn)用的領(lǐng)域：

第一,，判斷法律行為的效力,；

第二，認(rèn)定侵權(quán)行為的違法性,；

第三,，解決物權(quán)糾紛,；

第四，輔助解決人格權(quán),、身份權(quán)糾紛,；

第五,，解決繼承與婚姻糾紛；

第六,，認(rèn)定是否符合解決勞動(dòng)合同事由。

如請(qǐng)托行為,、對(duì)逝者不尊重的行為、婚外同居行為,、以人身為交易內(nèi)容或所附條件的民事協(xié)議、違反性道德而為的贈(zèng)與等,。