作者：袁夢

來源：北京卓緯律師事務(wù)所

近年來,，融資租賃和商業(yè)保理發(fā)展迅猛,，已成為中小企業(yè)融資的重要渠道，“租賃保理不分家”已成為行業(yè)一大特征,。誠然,，對于保理企業(yè)（以下簡稱“保理方”）而言,，只要應(yīng)收租賃款的現(xiàn)金流有保障，其均愿意向融資租賃公司（以下簡稱“出租方”）提供融資,，從而實際降低出租方的融資難度,。本文將從融資租賃保理業(yè)務(wù)（以下簡稱“融租保理”）的定義及法律實質(zhì)出發(fā)，梳理融租保理的常見操作模式及操作流程,，進(jìn)而分析融租保理的主要風(fēng)險點,，并嘗試提出對應(yīng)的風(fēng)險防范措施，供讀者參考,。

融租保理概述

融資租賃業(yè)務(wù)是指出租方根據(jù)承租方對供貨方,、租賃標(biāo)的的選擇，向供貨方購買租賃標(biāo)的,，提供給承租方使用,，承租方支付租金的交易活動。融資租賃企業(yè)同時可以開展與融資租賃和租賃業(yè)務(wù)相關(guān)的租賃財產(chǎn)購買,、租賃財產(chǎn)殘值處理與維修,、租賃交易咨詢和擔(dān)保、向第三方機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款,、接受租賃保證金及經(jīng)審批部門批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù),。

商業(yè)保理業(yè)務(wù)是指一方將其基于真實交易的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給商業(yè)保理企業(yè)，由保理方向其提供的保理融資,、銷售分戶（分類）賬管理,、應(yīng)收賬款催收、非商業(yè)性壞賬擔(dān)保服務(wù),。商業(yè)保理企業(yè)同時還可經(jīng)營客戶資信調(diào)查與評估,、與商業(yè)保理相關(guān)的咨詢服務(wù)。

融資租賃保理業(yè)務(wù)是指出租方向保理方轉(zhuǎn)讓租賃合同項下未到期的應(yīng)收租金,，由保理方向出租方提供集應(yīng)收租金的催收,、管理、壞賬擔(dān)保及融資于一體的綜合性金融服務(wù),。

融租保理之常見操作模式及基本操作流程

融租保理的常見操作模式包括一般融租保理,、售后回租保理、結(jié)構(gòu)性融租保理及貸款融租保理,，其主要不同在于是否具有特定第三方供貨方,、相關(guān)合同的生效條件及時間節(jié)點等。

2.出租方按照承租方對租賃標(biāo)的的要求購買承租方指定或適當(dāng)?shù)淖赓U標(biāo)的，并與供貨方簽署《租賃標(biāo)的買賣協(xié)議》,。

3.出租方取得租賃標(biāo)的所有權(quán)后,，與承租方就租賃標(biāo)的簽署《融資租賃協(xié)議》。

4.出租方將其對承租方享有的租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理方,，并簽署《保理協(xié)議》,。

5.出租方與保理方向承租方送達(dá)《債權(quán)讓與通知》，就債權(quán)讓與事宜通知承租方后該債權(quán)讓與生效,，一般應(yīng)取得承租方的書面回復(fù),。

6.保理方受讓出租方對承租方的租金債權(quán)，并向出租方提供保理融資,。

7.若承租方未能按照約定支付租金至租賃期限屆滿,，保理方區(qū)分以下兩種情況予以救濟(jì)：

（1）有追索保理/擔(dān)保：若出租方與保理方約定了追索權(quán)，當(dāng)承租方未按照約定支付租金時,，保理方有權(quán)按照約定就未收回部分保理融資款向出租方進(jìn)行追償,；若供貨方或其他第三方提供了回購保證或物權(quán)擔(dān)保，保理方有權(quán)按照約定就未收回部分保理融資款向上述供貨方或其他第三方進(jìn)行追償,。

（2）無追索保理：若出租方未與保理方約定追索權(quán),，且任何其他第三方均未提供租金余值回購保證或物權(quán)擔(dān)保的，當(dāng)承租方未按照約定支付租金時,，保理方僅有權(quán)向承租方進(jìn)行追償,。

具體操作流程如下圖所示：

1.出租方與供貨方就租賃標(biāo)的簽署《租賃標(biāo)的買賣協(xié)議》（附條件生效）后占有租賃標(biāo)的，該協(xié)議的生效條件為出租方按照約定向供貨方支付貨款,。

2.出租方與承租方就租賃標(biāo)的簽署《融資租賃協(xié)議》（附條件生效）并將租賃標(biāo)的交付承租方使用,，該協(xié)議的生效條件為出租方按照約定向供貨方支付貨款。

3.出租方將其對承租方享有的租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理方,，并簽署《保理協(xié)議》,。

4.供貨方或其他第三方向保理方提供回購保證或其他物權(quán)擔(dān)保，簽署《擔(dān)保協(xié)議》,。

5.出租方與保理方向承租方送達(dá)《債權(quán)讓與通知》,，就債權(quán)讓與事宜通知承租方后該債權(quán)讓與生效，一般應(yīng)取得承租方的書面回復(fù)。

6.保理方受讓出租方對承租方的租金債權(quán),，并向出租方提供保理融資,。

7.出租方向供貨方交付貨款。

8.若承租方未能按照約定支付租金至租賃期限屆滿,，保理方有權(quán)按照約定就未收回部分保理融資款向供貨方或其他提供了回購保證或物權(quán)擔(dān)保的第三方進(jìn)行追償,。

具體操作流程如下圖所示：

1.出租方與保理方簽署《貸款協(xié)議》《保理協(xié)議》，保理金額原則上與貸款金額相同,，或低于貸款金額,。

2.供貨方或其他第三方向保理方提供回購保證或其他物權(quán)擔(dān)保，簽署《擔(dān)保協(xié)議》,。

3.出租方取得貸款后向供貨方購買租賃標(biāo)的,，雙方就租賃標(biāo)的簽署《租賃標(biāo)的買賣協(xié)議》。

4.出租方取得租賃標(biāo)的所有權(quán)后,，與承租方就租賃標(biāo)的簽署《融資租賃協(xié)議》,。

5.出租方與保理方向承租方送達(dá)《債權(quán)讓與通知》，就債權(quán)讓與事宜通知承租方后該債權(quán)讓與生效,，一般應(yīng)取得承租方的書面回復(fù),。

6.承租方向保理方支付租金，直接用于償還出租方所欠保理方貸款,。

7.若承租方未能按照約定支付租金至租賃期限屆滿,，保理方有權(quán)按照約定就未收回部分保理融資款向供貨方或其他提供了回購保證或物權(quán)擔(dān)保的第三方進(jìn)行追償。

具體操作流程如下圖所示：

融租保理之主要法律文件

1.《租賃標(biāo)的買賣協(xié)議》：由出租方與供貨方簽署,，在售后回租的模式下,，則由出租方與承租方簽署（承租方為租賃標(biāo)的原所有權(quán)人）。

2.《融資租賃協(xié)議》：由出租方與承租方簽署,。

3.《保理協(xié)議》：由出租方與保理方簽署,。

4.《擔(dān)保協(xié)議》：由承租方、供貨方或其他作為擔(dān)保主體的第三方與保理方簽署,。

5.《租金收益權(quán)轉(zhuǎn)讓通知》：當(dāng)出租方將其對承租方所享有債權(quán)向保理人保理融資后,，由出租方向承租方作出該債權(quán)讓與通知。

6.《確認(rèn)回執(zhí)單》：承租方收到出租方作出的《租金收益權(quán)轉(zhuǎn)讓通知》后,，向出租方出具該回執(zhí)單,。

融租保理之主要風(fēng)險點及風(fēng)險防范措施

基于融租保理業(yè)務(wù)的特殊性，一般具有以下風(fēng)險：融資租賃關(guān)系真實性風(fēng)險,、債權(quán)轉(zhuǎn)讓有效性風(fēng)險,、出租方后續(xù)義務(wù)履行風(fēng)險、融資期限操作風(fēng)險以及應(yīng)收租金的回款控制風(fēng)險等,。

在融租保理業(yè)務(wù)中,，存在出租方與承租方合意虛構(gòu)融資租賃關(guān)系，并據(jù)此進(jìn)行保理融資，使不具有融資資格的出租方取得一定額度的保理融資,，進(jìn)而增加了保理方的業(yè)務(wù)開展風(fēng)險,。

據(jù)此，保理方應(yīng)對融資租賃關(guān)系的真實性進(jìn)行盡職調(diào)查,，核查范圍包括但不限于《租賃標(biāo)的買賣協(xié)議》《融資租賃協(xié)議》,、原始購買發(fā)票、財產(chǎn)轉(zhuǎn)移證明等資料,，并通過工商等部門查明租賃標(biāo)的是否被轉(zhuǎn)讓或抵押給第三方。此外,，當(dāng)出租方向關(guān)聯(lián)企業(yè)采購租賃標(biāo)的時,，租賃標(biāo)的的購入價格不得高于市場的平均銷售價格。

根據(jù)我國《合同法》第79條規(guī)定“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人,，但有下列情形之一的除外：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓,；（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓,?！备鶕?jù)我國《合同法》第80條規(guī)定“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人,。未經(jīng)通知,，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷,，但經(jīng)受讓人同意的除外,。”

據(jù)此,，在融租保理業(yè)務(wù)開展的過程中,，保理方應(yīng)審慎審核出租方與承租方《融資租賃協(xié)議》中關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)利的約定，如協(xié)議中存在上述三種不得轉(zhuǎn)讓的情形的,，則保理方無權(quán)受讓出租方債權(quán),。若上述債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓的，出租方與保理方還應(yīng)向承租方送達(dá)《債權(quán)讓與通知》,，并建議取得承租方的書面回復(fù)以及承租方簽章的租金支付表,，以免后期就債權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效事宜產(chǎn)生糾紛。

在融租保理業(yè)務(wù)中,，出租方與承租方簽署的《融資租賃協(xié)議》中可能約定了出租方于租賃標(biāo)的交付后的相關(guān)后續(xù)義務(wù),，如：提供技術(shù)咨詢服務(wù)，支付設(shè)備保險費,、維護(hù)費等,。在融租保理期間，若承租方未按約定履行其相關(guān)后續(xù)義務(wù)的，承租方可能會拒絕承擔(dān)相應(yīng)的租金支付義務(wù),，從而可能造成保理方的損失,。

據(jù)此，在融租保理業(yè)務(wù)開展的過程中,，保理方應(yīng)審慎審核出租方與承租方《融資租賃協(xié)議》中關(guān)于承租方后續(xù)義務(wù)的約定,。并于《保理協(xié)議》中將上述后續(xù)義務(wù)予以明確，并就出租方可能就上述義務(wù)違約的情況下約定承租方對保理方的違約責(zé)任,，以降低保理方自身的風(fēng)險及損失,。

融資租賃業(yè)務(wù)的租賃期一般較保理業(yè)務(wù)的融資期較長，若融資期限屆滿而承租方未能按期支付租金,，保理方將無法就未到期的應(yīng)收租金向承租方主張權(quán)利,。

據(jù)此，建議融租保理業(yè)務(wù)的融資期限應(yīng)盡量與應(yīng)收租金的剩余付款期保持一致,。

在融租保理業(yè)務(wù)中,，承租方一般應(yīng)按照保理方確定的回款路徑，按約定逐筆支付租金,。但實踐中,，存在很多承租方合并還款、提前還款,、間接還款等情形,，給保理方回款管理造成諸多不便，并可能就承租方還款本金及利息的計算產(chǎn)生糾紛,。

據(jù)此,，建議保理方根據(jù)《融資租賃協(xié)議》的約定，于《保理協(xié)議》中明確約定承租方的還款方式,，包括但不限于還款時間,、各期還款本金及利息、還款路徑,、提前還款本金及利息的認(rèn)定,、提前還款的違約金或手續(xù)費、合并還款本金及利息的認(rèn)定,、窮盡式列舉可以接受的間接還款方式等,，以降低糾紛產(chǎn)生的可能性。

除上述一般性風(fēng)險外,，各操作模式基于其自身特點,，分別具有以下風(fēng)險：