前言 

在法律上,，“合伙”和“公司”其實(shí)不能完全對應(yīng),，也各有多種含義。我碰到過不少咨詢者,，咨詢時第一句說“我和朋友合伙開個公司”,，但一看簽訂的協(xié)議，開的其實(shí)并不是公司,，而是合伙企業(yè),。而開的到底是“公司”還是“合伙企業(yè)”，對老板們個人來說,，卻是能關(guān)乎個人身家的問題,。

一,、法律上的“合伙”和“公司”各有什么含義

法律上的“合伙”,，可以對應(yīng)兩種組織形式，一種是個人合伙,，由《民法通則》調(diào)整,，指兩個以上的公民按協(xié)議約定各自提供資金、實(shí)物,、技術(shù)等,，合伙經(jīng)營、共同勞動的組織形式,。舉個例子,，幾個人共同經(jīng)營個早點(diǎn)攤子,，這個團(tuán)體經(jīng)營的形式就可以稱之為個人合伙；另一種是合伙企業(yè),，由專門的法律《合伙企業(yè)法》予以調(diào)整,，包括有限合伙企業(yè)、普通合伙企業(yè)兩大類型,，設(shè)立的主體不限于個人,，也可以是企業(yè)，舉例來說,，一般的律師事務(wù)所,、會計師事務(wù)所，都屬于普通合伙企業(yè)中的特殊類型,。

法律上的“公司”,，由《公司法》調(diào)整，也可以對應(yīng)多種具體類型,。最常見的是有限責(zé)任公司,，門檻高一點(diǎn)的，是股份有限責(zé)任公司,。這是我國法定的兩種公司類型,，其他的具體形式都可以歸為這兩大類之中。比如,，如果公司股東只有一個主體（可以是個人也可以是法人）,，就是一人有限責(zé)任公司或者國有獨(dú)資公司；如果股份有限公司的股票在證券交易所上市交易了,，就成為了上市公司,；如果公司含有涉外因素，如股東包含外國人,、外國企業(yè),，就成為了外商投資企業(yè)（三資企業(yè)中的中外合作經(jīng)營企業(yè)存在特例）。前述的具體公司類型,，在適用《公司法》中有限責(zé)任公司或股份有限責(zé)任公司一般規(guī)定的同時,，還需受到相關(guān)特別法律的約束，如《證券法》,、《上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》,、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等。

二,、選擇設(shè)立公司還是合伙企業(yè)

1,、責(zé)任承擔(dān)

合伙企業(yè)的合伙人，和公司的股東，承擔(dān)責(zé)任的限度存在根本上的區(qū)別,。合伙企業(yè)的合伙人,，可以分為普通合伙人（英文General
Partner，簡稱GP）和有限合伙人（英文Limited Partner,，簡稱LP）,，對于合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，GP要承擔(dān)無限連帶責(zé)任,，且每個合伙企業(yè)至少有一名GP,；LP雖然僅以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任，但LP又不能執(zhí)行合伙事務(wù),，不得對外代表有限合伙企業(yè),。可以說，對于合伙企業(yè),，投資者和經(jīng)營者是相對明確區(qū)分的,。而公司股東，僅就其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購的股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,，至于是否代表公司,、執(zhí)行公司事務(wù)，則可以由是否任為董事,、法定代表人再行共同決定,，相較合伙企業(yè)，承擔(dān)的風(fēng)險范圍更小,，事務(wù)的執(zhí)行也更靈活,。

雖然公司股東在承擔(dān)風(fēng)險的范圍上比合伙企業(yè)的普通合伙人要承擔(dān)的范圍小,，但在繳稅問題上,，合伙企業(yè)卻有相當(dāng)大的優(yōu)勢。公司作為企業(yè)法人,，在分配股利前,，需要就其生產(chǎn)經(jīng)營所得繳納企業(yè)所得稅,，各股東再根據(jù)自身類型繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅,，也就是內(nèi)外兩層稅。企業(yè)所得稅的稅率是25%,。而合伙企業(yè)無需繳納企業(yè)所得稅,，直接由其合伙人根據(jù)自身類型繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅,。

不過，繳稅問題上的差異也有“中和”的辦法,。根據(jù)《財政部,、國家稅務(wù)總局關(guān)于擴(kuò)大小型微利企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策范圍的通知》（財稅〔2017〕43號）政策，自2017年1月1日至2019年12月31日,，如屬于年應(yīng)納稅所得額低于或等于50萬元的小型微利企業(yè),，其所得減按50%計入應(yīng)納稅所得額，僅需按20%的稅率繳納企業(yè)所得稅,。

3,、靈活程度

在許多有關(guān)合伙企業(yè)和公司對比的文章中，都將公司的靈活性描述得低于合伙企業(yè),，以公司有“同股同權(quán)同利”的規(guī)定為依據(jù),，實(shí)則不然。《公司法》明確規(guī)定,，對于有限責(zé)任公司股東,、董事行使表決權(quán)及利潤分配的問題，均可由公司章程另行規(guī)定,；對于股份有限責(zé)任公司股東的利潤分配比例,，也可以由公司章程另行規(guī)定。由此可見,，公司的靈活性也是極大的,，因?yàn)楣竞秃匣锲髽I(yè)都是商事活動的主體，對于其內(nèi)部治理的方式,，只要不違反公司法,、合同法等的原則底線，均可以由股東自治而為,，而通過對公司章程,、發(fā)起人協(xié)議、內(nèi)部規(guī)章制度的設(shè)定,，公司股東的表決權(quán)和利潤分配比例和股東的出資比例是有靈活變通的可能的,。以京東為例，根據(jù)京東2016年的年報,，劉強(qiáng)東擁有京東集團(tuán)15.8%的股權(quán),，但其投票權(quán)卻高達(dá)80.2%。

至于對上市公司的禁錮,，國家政策也在不斷地放開,。2018年4月24日，香港聯(lián)交所正式發(fā)布新修訂的《上市規(guī)則》，自4月30日起,，同股不同權(quán)的創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)公司也有望在聯(lián)交所上市,。至此，對于公司股東權(quán)責(zé)和合伙企業(yè)合伙人權(quán)責(zé)設(shè)定的靈活程度,，恐怕也難以比較出個具體高低,。

總結(jié) 

雖然公司股東僅承擔(dān)有限責(zé)任能夠?yàn)楣蓶|極大地降低風(fēng)險，但合伙企業(yè)的稅收優(yōu)勢卻是一直明顯且明朗的,，因此,，“合伙開公司”，應(yīng)該開公司還是合伙企業(yè),，需要根據(jù)具體的條件和目的進(jìn)行分析,。譬如，對于用于股權(quán)激勵等特殊目的而籌劃設(shè)立組織,，由于該組織沒有實(shí)際業(yè)務(wù)流轉(zhuǎn),，也沒有債務(wù)風(fēng)險可能承擔(dān)，選擇設(shè)立有限合伙企業(yè)降低稅負(fù),，是性價比最高的選擇,。但如果經(jīng)營日后需要融資，合伙企業(yè)就不是好的選擇,。一般的投資機(jī)構(gòu)都是在賺企業(yè)一步步成熟中評估價值的差價,，需要公司在多輪融資中的成長境況作為公司盈利能力的晴雨表，且合伙企業(yè)的LP和GP又各有利弊,，就沒有投資機(jī)構(gòu)愿意選擇投資合伙企業(yè)了,。

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