隨著移動(dòng)終端的普及，自媒體行業(yè)的興起,，越來(lái)越多的個(gè)人或者企業(yè)在各大平臺(tái)上創(chuàng)辦屬于自己的公眾號(hào),，并將其作為一個(gè)重要的宣傳途徑來(lái)維護(hù)，而為了增加內(nèi)容可讀性,，“圖文并貌”是不可或缺的一種方式,，在原創(chuàng)內(nèi)容中附上插圖，可以使內(nèi)容更加直觀,。這個(gè)過(guò)程中,，我們經(jīng)常會(huì)被問(wèn)到這個(gè)問(wèn)題：在原創(chuàng)文章中插入圖片，會(huì)不會(huì)構(gòu)成侵權(quán),？本文將針對(duì)這個(gè)共性問(wèn)題,，結(jié)合目前的司法實(shí)踐，進(jìn)行分析,。

一,、未經(jīng)他人許可，使用他人有著作權(quán)的圖片,，可能構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)

《著作權(quán)法》第48條規(guī)定,，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制,、發(fā)行,、表演、放映,、廣播,、匯編、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的,，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況,，承擔(dān)停止侵害、消除影響,、賠禮道歉,、賠償損失等民事責(zé)任,。而在公眾號(hào)中使用他人享有著作權(quán)的圖片，則屬于通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品,，可能構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán),。

二、法定著作權(quán)侵權(quán)免責(zé)或者不視為著作權(quán)侵權(quán)的情形

那么是否在公眾號(hào)中使用圖片就一定會(huì)構(gòu)成侵權(quán)而無(wú)一免責(zé)呢,？答案是否定的：我國(guó)著作權(quán)法明文規(guī)定了相關(guān)的免責(zé)情形,，同時(shí)，在司法實(shí)踐中也存在一些免責(zé)的認(rèn)定：

1.合理使用情形

合理使用,，是指可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,，不向其支付報(bào)酬而使用已經(jīng)發(fā)表的作品的情形，《著作權(quán)法》第22條對(duì)合理使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品進(jìn)行了規(guī)定,，包括12種法定情形,。

公眾號(hào)使用圖片比較容易涉及的是該條第（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞,，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品,；和第（二）項(xiàng)“為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題,，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品的情形”,。

第（一）項(xiàng)比較常見(jiàn)的是個(gè)人運(yùn)營(yíng)公眾號(hào)，有兩個(gè)因素需要注意：（1）使用目的為個(gè)人學(xué)習(xí)和研究,；（2）應(yīng)當(dāng)同時(shí)指明作者姓名,、作品名稱。

當(dāng)然隨著自媒體發(fā)展,，個(gè)人運(yùn)營(yíng)的公眾號(hào)也隨時(shí)可能具有商業(yè)用途,，使用他人作品超過(guò)個(gè)人研究和學(xué)習(xí)的范疇，因此雖然目前的司法實(shí)踐中,，因個(gè)人公眾號(hào)使用而被訴作品侵權(quán)的案例較少,，但筆者認(rèn)為，個(gè)人使用并不是著作權(quán)侵權(quán)的法外之地,，仍然可能會(huì)產(chǎn)生著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn),。

如果非個(gè)人公眾號(hào)，使用圖片符合該條第（二）項(xiàng)情形的,，也能夠構(gòu)成合理使用,，但仍然應(yīng)當(dāng)注意兩點(diǎn)：（1）應(yīng)當(dāng)同時(shí)指明作者姓名、作品名稱,；（2）應(yīng)當(dāng)適當(dāng)引用,，引用內(nèi)容不能過(guò)多。如果不能滿足這兩點(diǎn),，則難以構(gòu)成合理使用情形,，仍然需要承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任,。

2.圖片是否能夠構(gòu)成作品

著作權(quán)法保護(hù)的是作品，因此所使用的圖片是否能夠構(gòu)成“作品”是認(rèn)定侵權(quán)的一個(gè)重要前提,。作品的定義是具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，我國(guó)《著作權(quán)法》第五條對(duì)法律法規(guī)等公文文件,、時(shí)事新聞以及歷法,、通用數(shù)表、表格和公式進(jìn)行了法定排除,，排除對(duì)上述內(nèi)容進(jìn)行著作權(quán)保護(hù),。因此在考慮侵權(quán)構(gòu)成與否和具體侵權(quán)賠償時(shí)，可以針對(duì)圖片是否構(gòu)成著作權(quán)法保護(hù)的作品進(jìn)行抗辯,，但在目前的司法實(shí)踐當(dāng)中,，圖片或者照片通常認(rèn)為是具有版權(quán)性的，僅僅極少數(shù)判例曾經(jīng)對(duì)部分新聞圖片進(jìn)行了非版權(quán)性的認(rèn)定,，認(rèn)為其屬于時(shí)事新聞的組成部分,，例如湖北武漢中院的范冰冰婚紗照?qǐng)D片侵權(quán)案等。目前大部分的司法實(shí)踐中對(duì)于新聞圖片仍然侵向認(rèn)為其獨(dú)立于時(shí)事新聞之外成為獨(dú)立的作品,。

當(dāng)然筆者認(rèn)為,，隨著網(wǎng)絡(luò)通信的發(fā)展，后續(xù)司法實(shí)踐中可能越來(lái)越多的圖片,、視頻會(huì)被納入“時(shí)事新聞”范疇之內(nèi),，但就目前來(lái)看，使用新聞圖片仍然應(yīng)當(dāng)較為謹(jǐn)慎,。

三,、不視為著作權(quán)侵權(quán)免責(zé)的情形

1. 在原創(chuàng)文章中注明著作權(quán)歸屬或者作品來(lái)源，或者聲明“侵刪”,，并不構(gòu)成侵權(quán)免責(zé),。

經(jīng)常有朋友有這樣的疑問(wèn)，如果我使用了其他人的作品,，在后面注明了著作權(quán)歸屬,、作品名稱以及作品來(lái)源，或者注明“侵刪”,，是否能夠構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)免責(zé),？

我國(guó)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十二條規(guī)定了針對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者“避風(fēng)港原則”，即不知道也沒(méi)有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對(duì)象提供的作品,、表演,、錄音錄像制品侵權(quán)，并且在接到權(quán)利人的通知書后,，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認(rèn)為侵權(quán)的作品,、表演,、錄音錄像制品的，可以免責(zé),。但是該原則僅僅針對(duì)“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”,，即各大網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)等，并不針對(duì)普通的網(wǎng)絡(luò)使用者,，普通的網(wǎng)絡(luò)使用者表明“侵刪”字樣并不能免責(zé),。

同樣的，如果僅僅在使用作品的同時(shí)注明著作權(quán)歸屬,、作品名稱以及作品來(lái)源,，并不能成立著作權(quán)侵權(quán)免責(zé)的效果，使用他人作品應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可并支付報(bào)酬,，如僅僅是注明著作權(quán)歸屬,、作品名稱以及作品來(lái)源的，并不能構(gòu)成侵權(quán)免責(zé)的效果,。

2.是否以盈利為目的,，是否為個(gè)人使用均不能構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)免責(zé)條款，但在認(rèn)定侵權(quán)賠償時(shí),，可以成為被考慮侵權(quán)賠償數(shù)額的考慮因素,。

對(duì)于個(gè)人運(yùn)營(yíng)的公眾號(hào)，我國(guó)著作權(quán)法在侵權(quán)認(rèn)定方面并未對(duì)個(gè)人還是公司使用加以區(qū)分,，個(gè)人使用除構(gòu)成第二十二條“合理使用”中因個(gè)人研究,、學(xué)習(xí)或者欣賞使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品情形之外，是無(wú)法構(gòu)成侵權(quán)免責(zé)的,。

同樣的,，非盈利性的使用也不當(dāng)然構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)免責(zé)，司法實(shí)踐中有許多政府機(jī)關(guān)為進(jìn)行公益或者其他非盈利性活動(dòng)時(shí)使用了他人作品而被訴賠償?shù)那樾?，如汪某訴深圳市福田區(qū)人民政府,、深圳市福田區(qū)科技創(chuàng)新局“市民中心”圖片著作權(quán)侵權(quán)案、吳某訴武漢市漢陽(yáng)區(qū)人民政府“武漢印象”圖片著作權(quán)侵權(quán)案等,。

但是,，雖然非盈利性使用并不當(dāng)然構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)免責(zé)，但是在酌定侵權(quán)賠償時(shí),，對(duì)于作品使用方式屬于侵權(quán)數(shù)額考慮的一個(gè)情節(jié),，因此如果是不存在獲利的公益性使用，在無(wú)其他侵權(quán)加重情節(jié)前提下,，筆者建議,，可以以此為由向法院主張酌情調(diào)低賠償數(shù)額。

四、實(shí)操建議

前面內(nèi)容說(shuō)明了在公眾號(hào)中使用圖片可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn),，那么實(shí)際操作中,，我們?cè)诠娞?hào)中使用圖片的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)如何避免風(fēng)險(xiǎn)呢,？

1.盡量使用原創(chuàng)圖片

在公眾號(hào)內(nèi)容中,，盡量使用自己的原創(chuàng)圖片，這樣在切合內(nèi)容的同時(shí),，也能夠完全避免侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn),。

2.選擇有版權(quán)的圖片庫(kù)

現(xiàn)階段各大平臺(tái)為了避免內(nèi)容侵權(quán)影響，分別推出了一些版權(quán)圖庫(kù),，我們?cè)谑褂脠D片時(shí)可以選擇有版權(quán)的圖片庫(kù)進(jìn)行許可使用，避免風(fēng)險(xiǎn),，比較通用的圖庫(kù)如pixabay,、Pexels、StockSnap等,。

3.如果已經(jīng)未經(jīng)他人許可使用圖片,，應(yīng)盡可能地征得著作權(quán)人同意，注明作品名稱,、作品來(lái)源,，一旦被告知侵權(quán)，第一時(shí)間刪除圖片,，消除影響,，避免因侵權(quán)造成的損失擴(kuò)大。

另外,，如果使用他人人像照片,，除了需要著作權(quán)許可之外，還注意需要征得人像本人同意,，以避免肖像權(quán)侵權(quán),。