導(dǎo)讀
在金融交易中,，投資者利益受損求且助無門的事屢見不鮮,，其主要原因是因為金融機構(gòu)相對于投資者具有優(yōu)勢地位，雙方對金融投資產(chǎn)品的了解存在信息不對稱,，銷售人員為了賺取更多的傭金,，往往利用這種信息不對稱對投資者進行不當推薦、虛假宣傳,、誤導(dǎo)銷售或者故意遺漏重大信息【1】,。投資者在遭受損失后，金融機構(gòu)又常常利用“買者自負”規(guī)則逃脫賠償責任,。在此背景下,，投資者希望通過法律規(guī)定來制約金融機構(gòu)，適當性義務(wù)（Suitability Obligation）由此誕生,。

一,、適當性義務(wù)的產(chǎn)生和發(fā)展
適當性義務(wù)發(fā)軔于美國,，是保護投資者權(quán)益的一項重要制度。簡單描述就是：金融機構(gòu)在銷售金融產(chǎn)品時,，需要對投資者進行風險揭示和風險承受能力測評,，從而將適當?shù)漠a(chǎn)品推薦給合適的投資者，且該產(chǎn)品與投資者的風險承擔能力和風險認知能力相匹配,。

自1939年美國證券交易商協(xié)會（NASD）成立時將適當性義務(wù)寫入自律性規(guī)則NASD Manual第2310條【2】，到美國證監(jiān)會（SEC）將適當性義務(wù)作為一種反欺詐規(guī)則使其成為一項證券監(jiān)管規(guī)則,，再經(jīng)Clark v. John Lamula Investors【3】,、Follansbee v. Davis, Skaggs【4】、Leone v. Advest【5】等判例實踐,，適當性義務(wù)最終成為了一項可以約束金融機構(gòu)的法律規(guī)范,，投資者可以直接據(jù)此尋求司法救濟【6】。

美國自2008年發(fā)生金融危機以來,，立法機構(gòu),、監(jiān)管部門以及自律組織出臺了更為嚴格的適當性義務(wù)規(guī)則，其中最具代表性的是美國金管局（FINRA）于2012年發(fā)布的“2111規(guī)則”【7】 明確了適當性義務(wù)由合理根據(jù)適當性規(guī)則,、特定客戶適當性規(guī)則,、數(shù)量適當性規(guī)則三個部分組成【8】。受到美國立法的實踐影響,，歐盟,、日本、韓國以及我國臺灣地區(qū)等紛紛在金融立法方面引進了適當性義務(wù),。

以歐盟為例,，2010年歐盟啟動了《金融工具市場指令》（以下簡稱“MiFID”）的修訂工作，修訂后的《歐盟金融工具市場指令Ⅱ》（以下簡稱“MiFIDⅡ”）已于2014年6月發(fā)布并于2018年1月3日正式實施,。它確立了投資公司在向投資者提供投資建議或者推薦金融交易時,，應(yīng)當承擔投資者分類規(guī)則和適當性測試這兩方面的適當性義務(wù)【9】。MiFIDⅡ在MiFID的基礎(chǔ)上,，進一步強化了對投資者的保護,，將投資者的利益保護范圍擴大至金融產(chǎn)品、金融服務(wù)等領(lǐng)域【10】,。

由此看來,，資管業(yè)務(wù)中的適當性義務(wù)，具體包括了了解投資者義務(wù),、風險提示義務(wù)或風險警示義務(wù),、適當推薦義務(wù)等子義務(wù)。金融機構(gòu)不能出于逐利而罔顧投資者利益,，做出不適當?shù)耐平樾袨?。當前,，我國法律體系也對金融機構(gòu)的適當性義務(wù)做出了相應(yīng)規(guī)定。

二,、適當性義務(wù)在我國的發(fā)展

我國的適當性義務(wù),，首先是通過行政法規(guī)引入的。2008年,，國務(wù)院發(fā)布《證券公司監(jiān)督管理條例》,，第29條明確要求證券公司在從事資管業(yè)務(wù)、融資融券業(yè)務(wù)以及銷售證券類金融產(chǎn)品時對投資者負有適當性義務(wù)【11】 ,。2016年,，我國已相繼在創(chuàng)業(yè)板市場、股票期權(quán)市場,、證券期貨市場以及資管業(yè)務(wù)市場等金融領(lǐng)域出臺了關(guān)于涉及投資者適當性制度的各類規(guī)則體系,。

其中，具有代表性的就是證監(jiān)會發(fā)布的《證券期貨投資者適當性管理辦法》（以下簡稱《辦法》）,，其被視為適當性管理的“母法”,，作為一部綱領(lǐng)性文件，它從投資者分類,、產(chǎn)品分級,、適當性匹配等方面，全面,、系統(tǒng)地闡述了投資者適當性管理制度,，旨在保障投資者進入金融市場初始環(huán)節(jié)的合法權(quán)利【12】。除此之外,，中國證券業(yè)協(xié)會,、中國期貨業(yè)協(xié)會、中國金融期貨交易所,、上海證券交易所以及深圳證券交易所還通過自律規(guī)則,，發(fā)布了若干業(yè)務(wù)指引規(guī)定，如《金融期貨投資者適當性制度實施辦法》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板市場投資者適當性管理實施辦法》等,。

2017年8月,，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于進一步加強金融審判工作的工作意見》，提出要加強投資者民事權(quán)益的司法保護,，因此迫切需要從金融機構(gòu)適當性義務(wù)的相關(guān)民事案件著手,，進行實證分析研究其存在問題的癥結(jié)點，以期更好地解決司法裁判中的問題,。也許正是因為這個鋪墊,，2019年11月8日，最高人民法院發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》（即《九民紀要》）專章規(guī)定“關(guān)于金融消費者權(quán)益保護糾紛案件的審理”,，對司法中如何認定適當性義務(wù)加以明確【13】,。

最終,，今年3月剛生效的新《證券法》作為規(guī)制資本市場的主干法，就專列一章規(guī)定了“投資者保護”,，并在第88條第1款引入了證券公司的適當性義務(wù)【14】,、第198條規(guī)定了違反“投資者適當性管理義務(wù)”的責任【15】。至此,，我國終于在法律層面對適當性義務(wù)進行了規(guī)定,，改變了過去以法律續(xù)造方式認可金融機構(gòu)在與投資者締約階段負有適當性義務(wù)的局面。

我們的觀察
目前,，適當性義務(wù)已經(jīng)成為金融機構(gòu)在銷售金融產(chǎn)品時的一項基本要求,，也是成熟資本市場下要求金融機構(gòu)必須履行的一項重要義務(wù)，它主要包括三個部分,，分別是了解客戶的義務(wù),、了解產(chǎn)品的義務(wù)和適當推薦的義務(wù)【16】,。過去,，我國金融機構(gòu)適當性義務(wù)長期以來散落在監(jiān)管部門的規(guī)范性文件中，僅規(guī)定了行政責任和刑事責任,，關(guān)于通過民事責任保護投資者的規(guī)定卻一直極為簡略,，而伴隨《九民紀要》和新《證券法》的實施，這一局面將得以改善,，并對保護投資者權(quán)益有積極的意義,。

注：

[1]呂震乾：《論我國金融機構(gòu)的適當性義務(wù)》，重慶大學(xué)2018年碩士論文,，第7頁,。
[2]See NASD Manual Rule 2310. Recommendations to Customers (Suitability)。
[3]See Clark v. John Lamula Inv'rs, Inc., 583 F.2d 594 (2d Cir. 1978),。
[4]See Follansbee v. Davis, Skaggs & Co., 681 F.2d 673 (9th Cir. 1982),。
[5]See Leone v. Advest, Inc., 624 F. Supp. 297 (S.D.N.Y. 1985)。
[6]楊東：《金融消費者保護統(tǒng)合法論》,，法律出版社2013年版,，第208-215頁。
[7]See FINRA Manual Rule. 2111 Suitability,。
[8]賈同樂：《金融機構(gòu)信義義務(wù)研究》,，吉林大學(xué)2016年12月博士學(xué)位論文，第97-98頁,。
[9]趙曉鈞：《歐盟〈金融工具市場指令〉中的投資者適當性》,，載《證券市場導(dǎo)報》2011年第6期，第62-63頁,。
[10]益言：《歐洲金融工具市場指令（MiFIDⅡ）的影響》,，載《中國貨幣市場》2017年第11期,，第69頁。
[11]《證券公司監(jiān)督管理條例》第二十九條：“證券公司從事證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),、融資融券業(yè)務(wù),，銷售證券類金融產(chǎn)品，應(yīng)當按照規(guī)定程序,，了解客戶的身份,、財產(chǎn)與收入狀況、證券投資經(jīng)驗和風險偏好,，并以書面和電子方式予以記載,、保存。證券公司應(yīng)當根據(jù)所了解的客戶情況推薦適當?shù)漠a(chǎn)品或者服務(wù),。具體規(guī)則由中國證券業(yè)協(xié)會制定”,。
[12]參見楊東：《投資者適當性管理辦法出臺構(gòu)建“投資者分類新規(guī)”》，中國經(jīng)濟網(wǎng),。
[13]《全國法院民商事審判工作會議紀要》第五章：“關(guān)于金融消費者權(quán)益保護糾紛案件的審理”,。
[14]《中華人民共和國證券法》第八十八條第一款：“證券公司向投資者銷售證券、提供服務(wù)時,，應(yīng)當按照規(guī)定充分了解投資者的基本情況,、財產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況,、投資知識和經(jīng)驗,、專業(yè)能力等相關(guān)信息；如實說明證券,、服務(wù)的重要內(nèi)容,，充分揭示投資風險；銷售,、提供與投資者上述狀況相匹配的證券,、服務(wù)?！?br>[15]《中華人民共和國證券法》第一百九十八條：“證券公司違反本法第八十八條的規(guī)定未履行或者未按照規(guī)定履行投資者適當性管理義務(wù)的,，責令改正，給予警告,，并處以十萬元以上一百萬元以下的罰款,。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以二十萬元以下的罰款,?！?/span>[16]《全國法院民商事審判工作會議紀要》第七十二條：“……必須履行的了解客戶、了解產(chǎn)品、將適當?shù)漠a(chǎn)品（或者服務(wù)）銷售（或者提供）給適合的金融消費者等義務(wù)……”,。