華東政法大學(xué)教授 韓強(qiáng)

2月10日，全國人大常委會法工委就疫情防控有關(guān)法律問題答記者問,。發(fā)言人臧鐵偉表示,，當(dāng)前我國發(fā)生了新型冠狀病毒感染肺炎疫情這一突發(fā)公共衛(wèi)生事件,。對于因此不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見,、不能避免并不能克服的不可抗力,。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的,，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任,，但法律另有規(guī)定的除外,。

全國人大常委會法工委的表態(tài)為正確處理因新冠肺炎疫情所引發(fā)的合同糾紛提供了重要指引。我們也注意到，各地各級人民法院也在為應(yīng)對新冠肺炎疫情所帶來的法律糾紛做積極的準(zhǔn)備,，比如浙江省高級人民法院2月10日就發(fā)布了《關(guān)于規(guī)范涉新冠肺炎疫情相關(guān)民事法律糾紛的實(shí)施意見（試行）》,，其中對因新冠肺炎疫情造成合同違約等問題作出了較為詳細(xì)的規(guī)定,。

如何應(yīng)對因新冠肺炎疫情可能出現(xiàn)的合同違約糾紛,，如何正確理解并適用合同法第一百一十七條等相關(guān)法律規(guī)范，是擺在各級人民法院以及合同當(dāng)事人面前的一個現(xiàn)實(shí)的問題,。在筆者看來,，將新冠肺炎疫情認(rèn)定為不可抗力在總體上是妥當(dāng)?shù)模?strong>但對于不同類型合同是否均能適用合同法不可抗力條款仍需具體分析。

此外,，在考慮適用合同法不可抗力條款的同時,，一定要結(jié)合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《合同法司法解釋二》）第二十六條情勢變更條款，以及合同法定解除的相關(guān)條款,，方能收到圓滿的法律效果和社會效果,。

根據(jù)合同法第一百一十七條的規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的,，根據(jù)不可抗力的影響,，部分或者全部免除責(zé)任,，但法律另有規(guī)定的除外。由此可見,，因不可抗力而違約的一方當(dāng)事人,，可以請求人民法院部分或者全部免除其違約責(zé)任,。

不可抗力條款旨在限制或者免除違約責(zé)任，可以說是違約糾紛的最后解決工具,。而在發(fā)生不可抗力的情況下,，合同是否要繼續(xù)履行,，合同是否應(yīng)予以變更，合同可否被解除等問題均非該條款所能解決,。至于何種類型的合同抑或何種形式的違約行為可以援引不可抗力條款主張減免責(zé)任,，在第一百一十七條中也未明確規(guī)定。

哪些違約行為可援引不可抗力條款,？合同法第一百一十七條規(guī)范的對象是因不可抗力造成的違約行為，即不抗抗力與違約行為之間具有法律上的因果關(guān)系。根據(jù)日常經(jīng)驗,，在買賣合同、國際貿(mào)易合同,、租賃合同,、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同,、旅游合同,、勞務(wù)合同等項下，提供物件給付義務(wù)或者施工,、運(yùn)輸、服務(wù)等給付義務(wù)的一方當(dāng)事人,，因遭遇不可抗力而不能履行合同,、遲延履行合同或者發(fā)生其他履行障礙時,，其違約行為與不可抗力之間具有法律因果關(guān)系比較容易認(rèn)定。比如旅客因新冠肺炎疫情而選擇退票的,，消費(fèi)者因疫情選擇取消年夜飯預(yù)訂的等等,。

但在連鎖交易中，產(chǎn)業(yè)鏈上游的合同義務(wù)人因不可抗力違約,，從而造成下游合同義務(wù)人違約的，能否認(rèn)定成立因果關(guān)系,？此時要看上游義務(wù)人所供給之物件或者服務(wù)，在市場上是否具有充分的可替代性,，如下游企業(yè)可從其他來源獲替代給付的，則不可主張其違約行為與不可抗力之間具有因果關(guān)系,。

此外，雖非不可抗力直接導(dǎo)致合同履行不能,，但間接造成履行不能或者其他履行障礙的情形也比比皆是,，如醫(yī)用防護(hù)材料企業(yè)被政府征用生產(chǎn)線,，或其相關(guān)產(chǎn)品被政府征用導(dǎo)致無法履行原訂的買賣合同，此時企業(yè)能否援引不可抗力條款免責(zé)？

在通常情況下,，因第三人原因造成債務(wù)人違約的,，債務(wù)人不得主張減免責(zé)任,。但考慮到新冠肺炎疫情形勢嚴(yán)峻，對社會生活運(yùn)行影響深遠(yuǎn),，在法律因果關(guān)系認(rèn)定上宜采取務(wù)實(shí)的態(tài)度,，對于那些確因疫情導(dǎo)致政府行政行為,、政策調(diào)整或市場環(huán)境發(fā)生重大變化而陷于違約的,，均應(yīng)承認(rèn)法律上的因果關(guān)系。

而在上述合同中以及借款合同中承擔(dān)金錢給付義務(wù)的一方當(dāng)事人,，其違約行為與不可抗力之間是否具有法律因果關(guān)系則面臨較大的困擾。一般意義上來說,，金錢給付義務(wù)不會因不可抗力而陷于履行不能或者其他履行障礙。但受新冠肺炎疫情影響,，負(fù)有金錢給付義務(wù)的一方當(dāng)事人可能在特定時間內(nèi)遭遇嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)困難和經(jīng)濟(jì)損失,，使其難以履行金錢給付義務(wù),。

比如，承租鋪面的飯店經(jīng)營者在疫情發(fā)生后長期歇業(yè),，但仍要負(fù)擔(dān)鋪面租金。再比如向銀行借款的企業(yè)因疫情經(jīng)營業(yè)績大幅下滑,，但也需要繼續(xù)向銀行承擔(dān)還本付息義務(wù)。在這種情況下,，不可抗力給債務(wù)人造成了嚴(yán)重的履行困難是不容否認(rèn)的,。

不可抗力條款解決違約責(zé)任的范圍問題,。因不可抗力發(fā)生一方或者雙方違約的，合同的履行狀態(tài)可能有三種情況：合同仍可繼續(xù)履行，繼續(xù)履行依法可以實(shí)現(xiàn)合同目的,；合同面臨重大履行困難，但經(jīng)變更后,，可繼續(xù)履行,；合同不能履行，或者雖可繼續(xù)履行,，但已無法實(shí)現(xiàn)合同目的,。

上述三種情況均涉及合同履行的問題。第一百一十七條不解決合同履行問題,，僅解決因一方違約造成他方損失的賠償責(zé)任問題，即作為違約責(zé)任的損害賠償義務(wù)的減免問題,。由此可見，僅依靠第一百一十七條是不能周延解決因不可抗力引發(fā)的違約糾紛的全部問題,，必須借助其他法律條款,。

其實(shí)，解決因不可抗力造成的違約糾紛,，首先是合同履行的問題，其次才是損害賠償,。畢竟履行是實(shí)現(xiàn)合同目的的根本手段,。根據(jù)合同法第九十四條第一項,，因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可請求解除合同,。

另根據(jù)《合同法司法解釋二》第二十六條的規(guī)定：合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化,，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的,，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的,，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則,，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

合同法第九十四條將合同的前途指向解除,，而《合同法司法解釋二》第二十六條則既指向了解除，也指向了變更后繼續(xù)履行,。但《合同法司法解釋二》第二十六條有一個顯著特點(diǎn)，即將不可抗力排除在情勢變更之外,。對此,，理論界和司法實(shí)務(wù)均有不同看法。

生活經(jīng)驗表明,，不可抗力除了能夠造成履行不能從而使合同目的落空之外，也完全可能造成履行上的重大障礙,，致使該履行對于債務(wù)人來說會產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果,。

如前例,，因疫情而停止?fàn)I業(yè)的餐廳經(jīng)營者仍需負(fù)擔(dān)高額房屋租金給付義務(wù),，此時的金錢給付雖非不能履行，但其履行無疑將給債務(wù)人造成沉重債務(wù)負(fù)擔(dān),，進(jìn)而還可能引發(fā)一系列社會問題，難謂公平,。此類案件在2003年SARS病毒肆虐時既已大量出現(xiàn),，而彼時法院也曾以情勢變更為由判令出租人適當(dāng)降低租金或者延期給付租金,，以紓解承租人所面臨的經(jīng)濟(jì)困境。

可見,，在各類合同項下無論是物的給付、行為的給付抑或是金錢的給付,，都可能因不可抗力造成嚴(yán)重的履行困難,，如債權(quán)人此時堅持要求債務(wù)人履行合同,，則可能給債務(wù)人帶來嚴(yán)重的不利,。為平衡利益，維持合同正義,，法律授權(quán)法官遵循公平原則審慎考量合同履行所處的客觀狀況和當(dāng)事人的利害關(guān)系，以決定合同命運(yùn),。

在最近的新聞報道中，筆者經(jīng)常能看到這樣的新聞,，某防火服生產(chǎn)企業(yè)為支援抗擊新冠肺炎疫情,，主動轉(zhuǎn)產(chǎn)醫(yī)用防護(hù)服,，有的口罩生產(chǎn)企業(yè)的生產(chǎn)線被政府征用來生產(chǎn)防疫物資，原防火服或者口罩訂單面臨無法履行或遲延履行的風(fēng)險,。如果該企業(yè)能與其債權(quán)人通過協(xié)商，變更原合同履行期限或解除合同,，當(dāng)然是最理想的結(jié)果,。如果雙方當(dāng)事人協(xié)商不成,，最終對簿公堂，法律應(yīng)給與何種解決方案,？

如該企業(yè)系因政府征用生產(chǎn)線而無法繼續(xù)履行原訂單合同，此時應(yīng)符合合同法第九十四條第一項因不可抗力致使合同履行不能,，從而解除合同,，或不解除合同,，企業(yè)當(dāng)有權(quán)請求依《合同法司法解釋二》第二十六條變更履行期限，展期履行,。對于因合同解除或展期履行造成相對人損失的，企業(yè)得依合同法第一百一十七條請求部分或全部免除違約責(zé)任,。

如企業(yè)因主動轉(zhuǎn)產(chǎn)醫(yī)用物資而造成原合同違約的,，則不能依合同法第九十四條第一項解除合同，也無法請求法院依《合同法司法解釋二》第二十六條情勢變更原則變更或者解除合同,，其違約責(zé)任自然也無法依合同法第一百一十七條請求減免。