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歡迎大家給本平臺撰寫文章,寫點評和評論,、感想、體會。稿件發(fā)送至[email protected].請注明作者姓名和單位 來源：國際商報 (作者系中國國際商會商法與慣例委員會委員,，GAFTA,、FOSFA等國際大宗商品貿(mào)易協(xié)會仲裁員) 據(jù)英國金融時報等媒體報道，近日國內(nèi)某大型央企旗下的LNG(液化天然氣)進口企業(yè)對其境外賣家發(fā)出了不可抗力告知書,，大意是：受新冠肺炎疫情影響,，收貨港關(guān)鍵人員自我隔離無法在崗，超出該公司正常履約能力,，且暫時無法預估該不可抗力影響時長,。
除LNG進口企業(yè)外，國內(nèi)其他大宗商品進口企業(yè)目前也不同程度地面對相似問題,，若處置失當,，有可能導致后續(xù)的國際貿(mào)易糾紛及重大經(jīng)濟損失。 在國際大宗商品買賣合同中,，多列有不可抗力條款,。理論上，合同中的不可抗力條款對買賣雙方都起到保護作用,，但根據(jù)筆者的經(jīng)驗,，這些不可抗力條款對買賣雙方的保護力度是有區(qū)別的。具體而言,，主流貿(mào)易合同中的不可抗力條款多側(cè)重保護賣方,，主要針對其在交貨環(huán)節(jié)可能遭遇的各種不測，而針對買方承擔的付款和收貨等合同義務(wù)則保護有限,。中國作為全球主要的大宗商品進口國,，中國企業(yè)主要扮演買方的角色，面對疫情的直接影響以及后續(xù)引發(fā)的不利行情,，中國進口商試圖借助不可抗力實現(xiàn)自我保護,，其成功把握或不大。 在國際大宗商品貿(mào)易中,，最常用的貿(mào)易術(shù)語分別是C&F(成本加運費價)和CIF(到岸價),，也有部分使用FOB(離岸價)術(shù)語。在這三種術(shù)語項下的交易中,，國外賣家的核心義務(wù)是將合同項下貨物在約定的時間地點裝上停泊在裝船港的遠洋貨輪,，當貨物越過船舷并被置于船上后，賣方即完成其交貨義務(wù),。 在C&F,、CIF和FOB進口交易中，賣方交貨的意思在多數(shù)情況下等同于將貨物裝船,。在國外賣方履行其交貨義務(wù)后,，國內(nèi)買方就要對應履行其付款和收貨義務(wù),。隨之而來的問題是，當前的新冠肺炎疫情是否已對國內(nèi)買方履行這兩項核心義務(wù)產(chǎn)生了實質(zhì)性阻礙,？如果答案是肯定的,，那么是否足以讓國內(nèi)買家有權(quán)援引不可抗力以求免除其履約責任？ 筆者認為,，總體而言,，目前的新冠肺炎疫情尚未對國內(nèi)的大宗商品買家履行其付款和收貨義務(wù)產(chǎn)生實質(zhì)性阻礙。首先,，進口大宗商品的貨款收付主要通過銀行結(jié)算系統(tǒng),，目前尚沒有證據(jù)表明新冠肺炎疫情已導致銀行國際業(yè)務(wù)癱瘓并使得國內(nèi)進口商無法對外付款。其次,，也沒有證據(jù)表明國內(nèi)主要外貿(mào)港口的卸船作業(yè)和進口清關(guān),、檢驗檢疫等工作因新冠肺炎疫情的暴發(fā)而全面停擺，并導致進口商無法收貨,。 應特別強調(diào),，即便新冠肺炎疫情最終導致國內(nèi)的外貿(mào)港口全面癱瘓，裝卸作業(yè)完全停止,，國內(nèi)進口商依然很難借助不可抗力以求免責,。原因是，雖然雙方當事人在簽約時無法預見新冠肺炎疫情的發(fā)生,，這也是當事人不能避免的,，但面對疫情，買賣雙方可以采取適當措施,，在疫情發(fā)生后控制其不利影響,。具體而言，中國的進口商可以采取包括但不限于轉(zhuǎn)賣第三方,、轉(zhuǎn)運第三地、賣方回購或由賣方代為持倉(但由買方支付費用)等方式來降低疫情帶來的不利影響,。 受新冠肺炎疫情影響,，很多大宗商品的國內(nèi)需求一時萎縮。鑒于中國作為很多品種大宗商品的全球最大進口方,，中國市場的需求萎縮通常會導致大宗商品國際價格不同程度地下跌,。這意味著，假設(shè)發(fā)生了中國港口因新冠肺炎疫情而完全停擺這種極端事件,，中國買方不得不采取轉(zhuǎn)賣,、轉(zhuǎn)運、賣方回購,、賣方持倉等處置手段,，中國買方都將面對不同程度的經(jīng)濟損失,，但這些經(jīng)濟損失與不可抗力都不存在必然聯(lián)系，不可抗力不能幫助中國買家來避免或減少這些損失,。 國際貿(mào)易界的主流觀點一向認為,，在賣方將貨物裝船后，后續(xù)的商業(yè)風險,，特別是發(fā)生在目的港并影響買方正常收貨的各類商業(yè)風險,，概由買方承擔。為應對新冠肺炎疫情而產(chǎn)生的經(jīng)濟損失屬于正常商業(yè)風險,，因其發(fā)生在貨物裝船之后,，故應由買方承擔。 基于上述分析,，不難看出,，國內(nèi)某LNG進口企業(yè)對國外賣家出具的不可抗力告知書，從報道的文件內(nèi)容看,，被外商接受的可能性基本不存在,。此類不可抗力告知書及其相應的不可抗力證明即便由中國貿(mào)促會等獨立第三方出具，其結(jié)果也很可能大同小異,。在日后可能涉及的國際貿(mào)易仲裁中,，此類不可抗力文件被仲裁庭認定有效的可能性令人懷疑。 需要強調(diào)的是,，該LNG進口企業(yè)對外出具的不可抗力告知書很可能被國外賣家視為該企業(yè)拒絕履約的標志,，從而被外商視為預期違約而加以接受，進而終止合同并提出違約索賠,。外商也可能基于行情將繼續(xù)下跌而中國進口商最終必不能履約的基本判斷,，選擇暫時不接受中國企業(yè)的預期違約，并繼續(xù)保持談判接觸,，甚至作出讓步,，同意給予一定期限的交貨展期。但在行情持續(xù)下跌的背景下,，交貨期越拖越長的后果是：萬一中國買家最終表示無法收貨而發(fā)生違約,，必將面對更大金額的差價索賠，這樣損失就更大了,。 筆者建議,，面對新冠肺炎疫情導致國內(nèi)需求萎縮、價格下跌,，進口越多則損失越大的不利局面,，國內(nèi)進口商盡量不要對不可抗力抱有不切實際的期待。國內(nèi)買家除采取轉(zhuǎn)賣,、轉(zhuǎn)運,、賣方回購,、境外持倉等處理方法，部分有實力的買家也可利用其市場影響力與國外賣方重新談判合同,，爭取賣方適當降價,，或按雙方都能接受的價格由賣方回購，以減少損失,。 最后強調(diào),，如果國內(nèi)進口商的基本判斷是，其所經(jīng)營的大宗商品的國際市場價格將進入一個較長的下跌通道,，那么,，就要對已經(jīng)在途和尚未裝船的進口貨物當機立斷作出處理，避免損失不斷放大,。須知在行情下跌的背景下,，如果進口商最終發(fā)生違約，則越拖損失越大,。如果為此產(chǎn)生國際貿(mào)易糾紛,，巨額的法律費用也將隨之而至。進口企業(yè)應知,，在國際貿(mào)易中,，違約通常無關(guān)商業(yè)道德，但違約方應承擔違約責任,?；诓焕氖袌雠袛啵贤环竭x擇主動違約不過是常規(guī)的交易技術(shù),，在中長期行情下跌的初始階段,，進口商下決心越早，其可能承擔的違約責任也就越小,。 筆者呼吁,，國內(nèi)大宗商品進口企業(yè)應審時度勢，當機立斷,，不要在不可抗力問題上浪費過多時間,！來源：國際商報 (作者系中國國際商會商法與慣例委員會委員，GAFTA,、FOSFA等國際大宗商品貿(mào)易協(xié)會仲裁員)
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