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《全國法院民商事審判工作會議紀要》解讀

 激揚文字 2019-12-01

東北證券合規(guī)管理部

11月14日晚,,最高人民法院發(fā)布了《全國法院民商事審判工作會議紀要》(以下簡稱《會議紀要》)并回答了記者的提問,。

本文就《會議紀要》與證券公司密切相關(guān)的第五章“關(guān)于金融消費者權(quán)益保護糾紛案件的審理”和第七章“關(guān)于營業(yè)信托糾紛案件的審理”的主要條款進行解讀。

目錄

一,、投資者適當性管理

(一)明確履行適當性義務(wù)是“賣者盡責”的主要內(nèi)容和“買者自負”的前提及基礎(chǔ)

(二)明確部門規(guī)章,、規(guī)范性文件可以參照適用

(三)認定代銷機構(gòu)與金融產(chǎn)品發(fā)行人承擔連帶責任

(四)明確金融消費者權(quán)益保護糾紛案件實行舉證責任倒置

(五)明確告知說明義務(wù)的履行要求

(六)明確損失賠償數(shù)額計算標準

(七)明確賣方機構(gòu)免責的兩種事由

二、資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)

(一)明確資管產(chǎn)品法律性質(zhì)為信托關(guān)系

(二)認定資產(chǎn)或者資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購有效

(三)認可分級資管產(chǎn)品的有效性

(四)確定增信文件的法律性質(zhì)

(五)認定保底或者剛兌條款無效

一,、投資者適當性管理

第五章“關(guān)于金融消費者權(quán)益保護糾紛案件的審理”對適當性義務(wù),、法律適用規(guī)則、責任主體,、舉證責任分配,、告知說明義務(wù)、損失賠償數(shù)額和免責事由作出了規(guī)定,,涉及證券公司作為發(fā)行人的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),、私募基金子公司業(yè)務(wù),作為銷售者的代銷金融產(chǎn)品業(yè)務(wù)和作為金融服務(wù)提供者的經(jīng)紀業(yè)務(wù)等業(yè)務(wù),。

(一)明確履行適當性義務(wù)是“賣者盡責”的主要內(nèi)容和“買者自負”的前提及基礎(chǔ)

《會議紀要》72條對適當性義務(wù)做出了規(guī)定:“適當性義務(wù)是指賣方機構(gòu)在向金融消費者推介,、銷售銀行理財產(chǎn)品、保險投資產(chǎn)品,、信托理財產(chǎn)品,、券商集合理財計劃、杠桿基金份額,、期權(quán)及其他場外衍生品等高風險等級金融產(chǎn)品,,以及為金融消費者參與融資融券、新三板,、創(chuàng)業(yè)板,、科創(chuàng)板、期貨等高風險等級投資活動提供服務(wù)的過程中,,必須履行的了解客戶,、了解產(chǎn)品、將適當?shù)漠a(chǎn)品(或者服務(wù))銷售(或者提供)給適合的金融消費者等義務(wù),。賣方機構(gòu)承擔適當性義務(wù)的目的是為了確保金融消費者能夠在充分了解相關(guān)金融產(chǎn)品,、投資活動的性質(zhì)及風險的基礎(chǔ)上作出自主決定,并承受由此產(chǎn)生的收益和風險,。在推介,、銷售高風險等級金融產(chǎn)品和提供高風險等級金融服務(wù)領(lǐng)域,,適當性義務(wù)的履行是‘賣者盡責’的主要內(nèi)容,也是‘買者自負’的前提和基礎(chǔ),?!?/p>

解讀:

1.證券公司履行適當性義務(wù)包括兩方面的事項,一是向金融消費者推介,、銷售銀行理財產(chǎn)品,、保險投資產(chǎn)品、信托理財產(chǎn)品,、券商集合理財計劃,、杠桿基金份額、期權(quán)及其他場外衍生品等高風險等級金融產(chǎn)品,,二是為金融消費者參與融資融券,、新三板、創(chuàng)業(yè)板,、科創(chuàng)板,、期貨等高風險等級投資活動提供服務(wù)。

2.適當性義務(wù)的履行是“賣者盡責”的主要內(nèi)容,,也是“買者自負”的前提和基礎(chǔ),。證券公司只有嚴格按照《證券期貨投資者適當性管理辦法》《證券經(jīng)營機構(gòu)投資者適當性管理實施指引(試行)》的要求,切實履行了解客戶,、了解產(chǎn)品,、將適當?shù)漠a(chǎn)品(或者服務(wù))銷售(或者提供)給適合的金融消費者等適當性義務(wù),充分揭示產(chǎn)品或服務(wù)的風險,,才能免責,。

3.需要關(guān)注的是,《會議紀要》中“高風險等級金融產(chǎn)品”與所銷售得金融產(chǎn)品的風險評級無關(guān),,只要有可能產(chǎn)生虧損的風險就是“高風險等級金融產(chǎn)品”, 證券公司都需要嚴格履行適當性義務(wù),。

(二)明確部門規(guī)章、規(guī)范性文件可以參照適用

《會議紀要》第73條對法律適用規(guī)則作出了規(guī)定:“在確定賣方機構(gòu)適當性義務(wù)的內(nèi)容時,,應當以合同法,、證券法、證券投資基金法,、信托法等法律規(guī)定的基本原則和國務(wù)院發(fā)布的規(guī)范性文件作為主要依據(jù),。相關(guān)部門在部門規(guī)章、規(guī)范性文件中對高風險等級金融產(chǎn)品的推介,、銷售,,以及為金融消費者參與高風險等級投資活動提供服務(wù)作出的監(jiān)管規(guī)定,與法律和國務(wù)院發(fā)布的規(guī)范性文件的規(guī)定不相抵觸的,可以參照適用,?!?/p>

解讀:

《會議紀要》明確證監(jiān)會等相關(guān)部門在部門規(guī)章、規(guī)范性文件與法律和國務(wù)院發(fā)布的規(guī)范性文件的規(guī)定不相抵觸的,,可以參照適用,。實踐中,證券公司履行適當性管理義務(wù)主要遵循的是證監(jiān)會等相關(guān)部門制定的《證券期貨投資者適當性管理辦法》等部門規(guī)章,、規(guī)范性文件,。這些部門規(guī)章、規(guī)范性文件為證券公司開展投資者適當性管理提出了標準和要求,,也提供了免責的法律依據(jù),。

(三)認定代銷機構(gòu)與金融產(chǎn)品發(fā)行人承擔連帶責任

《會議紀要》第74條對責任主體作出了規(guī)定:“金融產(chǎn)品發(fā)行人,、銷售者未盡適當性義務(wù),,導致金融消費者在購買金融產(chǎn)品過程中遭受損失的,金融消費者既可以請求金融產(chǎn)品的發(fā)行人承擔賠償責任,,也可以請求金融產(chǎn)品的銷售者承擔賠償責任,,還可以根據(jù)《民法總則》第167條的規(guī)定,請求金融產(chǎn)品的發(fā)行人,、銷售者共同承擔連帶賠償責任,。發(fā)行人、銷售者請求人民法院明確各自的責任份額的,,人民法院可以在判決發(fā)行人,、銷售者對金融消費者承擔連帶賠償責任的同時,明確發(fā)行人,、銷售者在實際承擔了賠償責任后,,有權(quán)向責任方追償其應當承擔的賠償份額。

金融服務(wù)提供者未盡適當性義務(wù),,導致金融消費者在接受金融服務(wù)后參與高風險等級投資活動遭受損失的,,金融消費者可以請求金融服務(wù)提供者承擔賠償責任?!?/p>

解讀:

《會議紀要》規(guī)定金融消費者可以請求金融產(chǎn)品的銷售者承擔賠償責任,,還可以根據(jù)《民法總則》第167條的規(guī)定,請求金融產(chǎn)品的發(fā)行人,、銷售者共同承擔連帶賠償責任,。《民法總則》第167條規(guī)定“代理人知道或者應當知道代理事項違法仍然實施代理行為,,或者被代理人知道或者應當知道代理人的代理行為違法未作反對表示的,,被代理人和代理人應當承擔連帶責任。”

《會議紀要》將金融產(chǎn)品銷售機構(gòu)作為了管理人的代理人,。合規(guī)管理部認為該條規(guī)定打破了《證券公司代銷金融產(chǎn)品管理規(guī)定》第13條第3款“證券公司應當向客戶說明,,因金融產(chǎn)品設(shè)計、運營和委托人提供的信息不真實,、不準確,、不完整而產(chǎn)生的責任由委托人承擔,證券公司不承擔任何擔保責任”的規(guī)定,,即因金融產(chǎn)品設(shè)計,、運營和委托人提供的信息不真實、不準確,、不完整導致投資者損失時,,公司作為代銷機構(gòu)可能會被判先行承擔連帶賠償責任,然后公司在承擔賠償責任后再向發(fā)行人進行追償,。

證券公司需要加強對代銷金融產(chǎn)品的審核,,對代銷的金融產(chǎn)品開展充分的盡職調(diào)查,避免承擔高額的民事賠償,。

(四)明確金融消費者權(quán)益保護糾紛案件實行舉證責任倒置

《會議紀要》第75條對舉證責任分配作出了規(guī)定:“在案件審理過程中,,金融消費者應當對購買產(chǎn)品(或者接受服務(wù))、遭受的損失等事實承擔舉證責任,。賣方機構(gòu)對其是否履行了適當性義務(wù)承擔舉證責任,。賣方機構(gòu)不能提供其已經(jīng)建立了金融產(chǎn)品(或者服務(wù))的風險評估及相應管理制度、對金融消費者的風險認知,、風險偏好和風險承受能力進行了測試,、向金融消費者告知產(chǎn)品(或者服務(wù))的收益和主要風險因素等相關(guān)證據(jù)的,應當承擔舉證不能的法律后果,?!?/p>

解讀:《會議紀要》明確金融消費者權(quán)益保護糾紛案件實行舉證責任倒置,即證券公司應當對其是否履行了適當性義務(wù)承擔舉證責任,,并承擔舉證不能的法律后果,。因此,證券公司應當在履行適當性義務(wù)時應做好留痕和資料保管工作,,避免因舉證不能而承擔不必要的損失,。

(五)明確告知說明義務(wù)的履行要求

《會議紀要》第76條對告知說明義務(wù)作出了規(guī)定:“告知說明義務(wù)的履行是金融消費者能夠真正了解各類高風險等級金融產(chǎn)品或者高風險等級投資活動的投資風險和收益的關(guān)鍵,人民法院應當根據(jù)產(chǎn)品,、投資活動的風險和金融消費者的實際情況,,綜合理性人能夠理解的客觀標準和金融消費者能夠理解的主觀標準來確定賣方機構(gòu)是否已經(jīng)履行了告知說明義務(wù)。賣方機構(gòu)簡單地以金融消費者手寫了諸如“本人明確知悉可能存在本金損失風險”等內(nèi)容主張其已經(jīng)履行了告知說明義務(wù),,不能提供其他相關(guān)證據(jù)的,,人民法院對其抗辯理由不予支持,。”

解讀:

《會議紀要》明確賣方機構(gòu)簡單地以金融消費者手寫了諸如“本人明確知悉可能存在本金損失風險”等內(nèi)容主張其已經(jīng)履行了告知說明義務(wù),,不能提供其他相關(guān)證據(jù)的,,人民法院對其抗辯理由不予支持。這就要求證券公司切實履行告知義務(wù),,結(jié)合投資者的年齡,、教育背景、投資經(jīng)驗制訂更個性化的“告知說明”內(nèi)容,,針對高齡客戶等群體采取更為嚴格的管理措施,,并做好留痕工作。

(六)明確損失賠償數(shù)額計算標準

《會議紀要》第77條對損失賠償數(shù)額作出了規(guī)定:“賣方機構(gòu)未盡適當性義務(wù)導致金融消費者損失的,,應當賠償金融消費者所受的實際損失,。實際損失為損失的本金和利息,利息按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類存款基準利率計算,。

金融消費者因購買高風險等級金融產(chǎn)品或者為參與高風險投資活動接受服務(wù),,以賣方機構(gòu)存在欺詐行為為由,主張賣方機構(gòu)應當根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第55條的規(guī)定承擔懲罰性賠償責任的,,人民法院不予支持,。賣方機構(gòu)的行為構(gòu)成欺詐的,對金融消費者提出賠償其支付金錢總額的利息損失請求,,應當注意區(qū)分不同情況進行處理:

(1)金融產(chǎn)品的合同文本中載明了預期收益率、業(yè)績比較基準或者類似約定的,,可以將其作為計算利息損失的標準,;

(2)合同文本以浮動區(qū)間的方式對預期收益率或者業(yè)績比較基準等進行約定,金融消費者請求按照約定的上限作為利息損失計算標準的,,人民法院依法予以支持,;

(3)合同文本雖然沒有關(guān)于預期收益率、業(yè)績比較基準或者類似約定,,但金融消費者能夠提供證據(jù)證明產(chǎn)品發(fā)行的廣告宣傳資料中載明了預期收益率,、業(yè)績比較基準或者類似表述的,應當將宣傳資料作為合同文本的組成部分;

(4)合同文本及廣告宣傳資料中未載明預期收益率,、業(yè)績比較基準或者類似表述的,,按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算?!?/p>

解讀:

《會議紀要》明確賣方機構(gòu)未盡適當性義務(wù)導致金融消費者損失的,,應當賠償金融消費者所受的損失的本金和利息,并區(qū)分賣方機構(gòu)是否存在欺詐而確定不同的利息計算標準:(1)不存在欺詐情形時,,利息按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類存款基準利率計算,;(2)存在欺詐情形時,明確不適用《消費者權(quán)益保護法》第55條懲罰性賠償責任的規(guī)定,并區(qū)分四種情形確定利息的計算基準,。

(七)明確賣方機構(gòu)免責的兩種事由

《會議紀要》78條對免責事由作出了規(guī)定:“因金融消費者故意提供虛假信息,、拒絕聽取賣方機構(gòu)的建議等自身原因?qū)е缕滟徺I產(chǎn)品或者接受服務(wù)不適當,賣方機構(gòu)請求免除相應責任的,,人民法院依法予以支持,,但金融消費者能夠證明該虛假信息的出具系賣方機構(gòu)誤導的除外。賣方機構(gòu)能夠舉證證明根據(jù)金融消費者的既往投資經(jīng)驗,、受教育程度等事實,,適當性義務(wù)的違反并未影響金融消費者作出自主決定的,對其關(guān)于應當由金融消費者自負投資風險的抗辯理由,,人民法院依法予以支持,。”

解讀:

《會議紀要》明確賣方機構(gòu)免責的兩種事由:一是因金融消費者故意提供虛假信息,、拒絕聽取賣方機構(gòu)的建議等自身原因?qū)е缕滟徺I產(chǎn)品或者接受服務(wù)不適當,,但金融消費者能夠證明該虛假信息的出具系賣方機構(gòu)誤導的除外。二是賣方機構(gòu)能夠舉證證明根據(jù)金融消費者的既往投資經(jīng)驗,、受教育程度等事實,,適當性義務(wù)的違反并未影響金融消費者作出自主決定的。

二,、資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)

《會議紀要》第七章“關(guān)于營業(yè)信托糾紛案件的審理”主要是針對目前大資管業(yè)務(wù)進行的規(guī)范,。會議紀要以《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見》(以下簡稱《資管新規(guī)》)及相關(guān)規(guī)章為基礎(chǔ),試圖填補法律的空白,,加強資管業(yè)務(wù)的司法管控,。

(一)明確資管產(chǎn)品法律性質(zhì)為信托關(guān)系

《會議紀要》第88條對營業(yè)信托糾紛的認定作出了規(guī)定:“信托公司根據(jù)法律法規(guī)以及金融監(jiān)督管理部門的監(jiān)管規(guī)定,以取得信托報酬為目的接受委托人的委托,,以受托人身份處理信托事務(wù)的經(jīng)營行為,,屬于營業(yè)信托。由此產(chǎn)生的信托當事人之間的糾紛,,為營業(yè)信托糾紛,。

根據(jù)《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見》的規(guī)定,其他金融機構(gòu)開展的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)構(gòu)成信托關(guān)系的,,當事人之間的糾紛適用信托法及其他有關(guān)規(guī)定處理,。”

解讀:

《會議紀要》確認資管產(chǎn)品符合“以取得信托報酬為目的接受委托人的委托,,以受托人身份處理信托事務(wù)的經(jīng)營行為”這一信托關(guān)系特點,,構(gòu)成信托關(guān)系,當事人之間的糾紛適用信托法及其他有關(guān)規(guī)定處理,。

(二)認定資產(chǎn)或者資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購有效

《會議紀要》第89條對資產(chǎn)或者資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購作出了規(guī)定:“信托公司在資金信托成立后,,以募集的信托資金受讓特定資產(chǎn)或者特定資產(chǎn)收益權(quán),,屬于信托公司在資金依法募集后的資金運用行為,由此引發(fā)的糾紛不應當認定為營業(yè)信托糾紛,。如果合同中約定由轉(zhuǎn)讓方或者其指定的第三方在一定期間后以交易本金加上溢價款等固定價款無條件回購的,,無論轉(zhuǎn)讓方所轉(zhuǎn)讓的標的物是否真實存在、是否實際交付或者過戶,,只要合同不存在法定無效事由,,對信托公司提出的由轉(zhuǎn)讓方或者其指定的第三方按約定承擔責任的訴訟請求,人民法院依法予以支持,。

當事人在相關(guān)合同中同時約定采用信托公司受讓目標公司股權(quán),、向目標公司增資方式并以相應股權(quán)擔保債權(quán)實現(xiàn)的,應當認定在當事人之間成立讓與擔保法律關(guān)系,。當事人之間的具體權(quán)利義務(wù),,根據(jù)本紀要第71 條的規(guī)定加以確定?!?/p>

解讀:

資產(chǎn)收益權(quán)不是物權(quán)法中規(guī)定的權(quán)利形式,,其是在金融創(chuàng)新的過程中由金融機構(gòu)創(chuàng)設(shè)出來的,缺乏法律支持,。但是在實踐中,,資產(chǎn)收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓已經(jīng)非常普遍,《資管新規(guī)》中也將收益權(quán)作為資產(chǎn)的一種,?!稌h紀要》從債權(quán)的角度確認收益權(quán)的法律效力,肯定了收益權(quán)作為資管業(yè)務(wù)標的資產(chǎn)的有效性,。

(三)認可分級資管產(chǎn)品的有效性

《會議紀要》第90條對劣后級受益人的責任承擔作出了規(guī)定:“信托文件及相關(guān)合同將受益人區(qū)分為優(yōu)先級受益人和劣后級受益人等不同類別,,約定優(yōu)先級受益人以其財產(chǎn)認購信托計劃份額,在信托到期后,,劣后級受益人負有對優(yōu)先級受益人從信托財產(chǎn)獲得利益與其投資本金及約定收益之間的差額承擔補足義務(wù),優(yōu)先級受益人請求劣后級受益人按照約定承擔責任的,,人民法院依法予以支持,。

信托文件中關(guān)于不同類型受益人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定,不影響受益人與受托人之間信托法律關(guān)系的認定,?!?/p>

解讀:

《會議紀要》認可劣后級受益人對優(yōu)先級收益人的差額補足義務(wù)。但會議紀要只是原則的規(guī)定,,并沒有細化,。《資管新規(guī)》中對分級產(chǎn)品的規(guī)定更加詳細,,劣后級受益人不得對優(yōu)先級受益人保本保收益,、分級杠桿比例規(guī)定,,不得分級的產(chǎn)品等內(nèi)容在《資管新規(guī)》中都有詳細規(guī)定。違反《資管新規(guī)》規(guī)定的分級產(chǎn)品會收到監(jiān)管機構(gòu)的處罰,,但是合同本身的效力不受影響,。

(四)確定增信文件的法律性質(zhì)

《會議紀要》第91條對增信文件的性質(zhì)作出了規(guī)定:“信托合同之外的當事人提供第三方差額補足、代為履行到期回購義務(wù),、流動性支持等類似承諾文件作為增信措施,,其內(nèi)容符合法律關(guān)于保證的規(guī)定的,人民法院應當認定當事人之間成立保證合同關(guān)系,。其內(nèi)容不符合法律關(guān)于保證的規(guī)定的,,依據(jù)承諾文件的具體內(nèi)容確定相應的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,并根據(jù)案件事實情況確定相應的民事責任,?!?/p>

解讀:

《會議紀要》明確了增信文件的法律性質(zhì):(1)內(nèi)容符合法律關(guān)于保證的規(guī)定的,人民法院應當認定當事人之間成立保證合同關(guān)系,。(2)其內(nèi)容不符合法律關(guān)于保證的規(guī)定的,,依據(jù)承諾文件的具體內(nèi)容確定相應的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,并根據(jù)案件事實情況確定相應的民事責任,。

需要注意的是,,部分不符合《資管新規(guī)》等相關(guān)法規(guī)規(guī)定的增信文件也有可能被認定為剛性兌付,存在無效風險,。

(五)認定保底或者剛兌條款無效

《會議紀要》第92條規(guī)定保底或者剛兌條款無效:“信托公司,、商業(yè)銀行等金融機構(gòu)作為資產(chǎn)管理產(chǎn)品的受托人與受益人訂立的含有保證本息固定回報、保證本金不受損失等保底或者剛兌條款的合同,,人民法院應當認定該條款無效,。受益人請求受托人對其損失承擔與其過錯相適應的賠償責任的,人民法院依法予以支持,。

實踐中,,保底或者剛兌條款通常不在資產(chǎn)管理產(chǎn)品合同中明確約定,而是以“抽屜協(xié)議”或者其他方式約定,,不管形式如何,,均應認定無效?!?/p>

解讀:

1.作為《資管新規(guī)》最重要的幾項紅線之一,,《會議紀要》也確立了保底或剛兌的無效原則,而且強調(diào)不以形式為準,,穿透實質(zhì)來審查是否符合保底和剛兌,。

2.規(guī)定保底或者剛兌條款無效,并不意味著資產(chǎn)管理機構(gòu)就不需要承擔賠償責任,,受益人請求受托人對其損失承擔與其過錯相適應的賠償責任的,,人民法院依法予以支持,。  

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