未成年人通常是指年齡未滿18周歲的人,，他們是祖國(guó)的未來,、民族的希望。未成年人的權(quán)益保護(hù)和犯罪預(yù)防的這一工作,，已經(jīng)引起了全社會(huì)的廣泛關(guān)注，黨和國(guó)家先后出臺(tái)了有關(guān)該項(xiàng)工作的一系列重要決定,、措施,，并制定了專門的《未成年人保護(hù)法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》，司法機(jī)關(guān)亦作出了有關(guān)未成年人保護(hù)的司法解釋,，并在實(shí)施中取得了一定的成效,。但不容忽視的是，對(duì)未成年人的司法保護(hù)在這一系統(tǒng)工程中仍是一個(gè)薄弱環(huán)節(jié),。當(dāng)今,，對(duì)未成年人犯罪的前科進(jìn)行消滅，已形成一個(gè)世界性趨勢(shì),，而我國(guó)對(duì)未成年人前科消滅制度的理論研究還相當(dāng)滯后,，筆者擬就該制度作一粗淺的探討,。

　　一、前科消滅制度的概念和特征

　　所謂前科消滅,，又稱刑事污點(diǎn)取消,、犯罪記錄銷毀，是指當(dāng)曾經(jīng)受過有罪宣告或者被判處刑罰的人具備法定條件時(shí),，由法定機(jī)關(guān)注銷其有罪宣告或者被處刑記錄的制度,，也就是將該人曾被國(guó)家審判機(jī)關(guān)依法宣告有罪或者判處刑罰的法律事實(shí)視為不再存在，即被視為未曾犯罪,，將原定罪記載歸零,，成為“零犯罪記錄”。

　　前科消滅制度的特征有以下四個(gè)方面：

　　1,、前科曾經(jīng)存在是前科消滅制度的前提,。

　　對(duì)于前科的構(gòu)成是否要求具備定罪和處刑兩個(gè)條件，因無明確的法律規(guī)定,，通常的理解是,，只要行為人的違法行為被宣告有罪，即可構(gòu)成前科,，至于其是否被科刑或者刑罰執(zhí)行與否,，均不影響前科的成立。

　　2,、前科消滅必須具備一定的條件,。

　　縱觀各國(guó)的刑事立法實(shí)踐，均規(guī)定前科消滅必須符合一定的條件,。常見的立法通例包括罪質(zhì)條件,、刑度條件、時(shí)間條件和悔改條件等,。

　　3,、前科消滅需要經(jīng)過一定的方式。

　　從世界各國(guó)刑事立法所設(shè)立的前科消滅制度的類型來看,，前科消滅的方式,，基本上包括自然消滅和裁定消滅兩種方式。

　　4,、前科消滅產(chǎn)生的直接結(jié)果和法律后果,。

　　曾受過有罪宣告或被判處一定刑罰的人，在前科消滅之后,，將不再被認(rèn)為曾經(jīng)犯過罪和受過刑罰處罰,，其在司法機(jī)關(guān)的有關(guān)刑事檔案會(huì)被注銷，其他機(jī)關(guān)有關(guān)該人檔案的相應(yīng)內(nèi)容記載也被注銷或銷毀,。這是前科消滅產(chǎn)生的直接結(jié)果,。

　　前科消滅之后,，將對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生一系列積極的法律后果：（1）恢復(fù)其因有前科而喪失或被限制的公民政治權(quán)利、民事權(quán)利,；（2）其重新犯罪時(shí),，前科不能作為對(duì)其從重處罰的量刑情節(jié)；（3）任何單位或者個(gè)人不得以當(dāng)事人曾經(jīng)犯罪為由,，對(duì)其在一般的就業(yè),、就學(xué)、經(jīng)營(yíng)和擔(dān)任普通公職等方面進(jìn)行歧視,。

　　二,、設(shè)立未成年犯前科消滅制度的必要性和可行性

　　從理論上講，前科消滅制度應(yīng)分為未成年犯前科消滅和成年犯前科消滅兩大類,。但在實(shí)踐中,，很少對(duì)成年犯前科消滅進(jìn)行立法，而對(duì)未成年人犯罪的前科進(jìn)行消滅,，已成為世界各國(guó)未成年人刑事立法的世界性潮流和趨勢(shì),，并形成了專門的國(guó)際規(guī)則，如《聯(lián)合國(guó)保護(hù)被剝奪自由少年規(guī)則》,、《聯(lián)合國(guó)少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》（又稱《北京規(guī)則》）,。根據(jù)我國(guó)的實(shí)際國(guó)情和未成年人權(quán)益保護(hù)工作的重要性，　在我國(guó)盡快建立未成年犯前科消滅有其重要性和急迫性,。

　　1,、前科及其消滅制度的創(chuàng)建是維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和保護(hù)未成年犯合法權(quán)益的雙重要求

　　前科的存在，將對(duì)未成年當(dāng)事人產(chǎn)生一系列的消極影響或者不利的法律后果,，如導(dǎo)致當(dāng)事人在民事和行政等方面的資格或者權(quán)利受到限制或者剝奪,，其主要目的是防止為犯罪人提供再次犯罪的機(jī)會(huì)。應(yīng)該說,，前科制度是有效預(yù)防犯罪人再次犯罪和維護(hù)社會(huì)秩序的必要手段之一,，是符合國(guó)家和社會(huì)利益的一種制度。但同時(shí),，無限期地保留前科則會(huì)引起嚴(yán)重的負(fù)面效應(yīng),，將給未成年犯帶來長(zhǎng)期的消極影響，在就學(xué),、就業(yè)、生活等方面產(chǎn)生諸多困難,，影響他們重新做人的信心,，延緩他們復(fù)歸社會(huì)正常生活的進(jìn)程，有可能使他們會(huì)成為社會(huì)新的犯罪隱患,。因此,，有前科制度就必然要同時(shí)規(guī)定前科消滅制度,。

　　2、創(chuàng)立未成年犯的前科消滅制度是保護(hù)未成年人特殊群體的需要

　　對(duì)于未成年來說,，確立前科消滅制度是尤為必要的,。有犯罪污點(diǎn)的未成年人受到社會(huì)的歧視，被社會(huì)貼上無形的“犯罪人”標(biāo)簽后,，極易產(chǎn)生自卑和消極心理,，很可能“破罐子破摔”、自暴自棄,，難于再次融入社會(huì)的正常生活,，嚴(yán)重妨礙了他們自我改造、重新做人的進(jìn)程,。而且,，未成年時(shí)期是從兒童期到成年期的過渡時(shí)期，其犯罪原因與成年人不同,，身心的不成熟導(dǎo)致其容易受負(fù)面影響,，往往是一失足成千古恨，其主觀惡性不深,，可塑性,、可改造性較大，如果取消刑事污點(diǎn),，給予其適當(dāng)?shù)脑俳逃龣C(jī)會(huì),，有利于促進(jìn)對(duì)他們的教育和感化。因此,，建立刑事污點(diǎn)取消制度對(duì)于未成年人的意義是非常重大的,。這一做法有利于未成年人從過去的犯罪陰影中徹底地?cái)[脫出來，為其改過自新創(chuàng)造有利的客觀外部條件,，使其重新塑造自己的人生,。

　　3、前科消滅制度已經(jīng)成為世界各國(guó)未成年人刑事立法的潮流和趨勢(shì)

　　未成年人犯罪的前科問題的特殊化,，是一個(gè)世界性的趨勢(shì),。許多國(guó)家關(guān)于前科消滅制度的立法設(shè)置之中，都存在專門條款對(duì)未成年人犯罪的前科及其消滅制度加以特別的規(guī)定,。國(guó)際社會(huì)對(duì)這一問題也給予了特別的關(guān)注,。《北京規(guī)則》第21條對(duì)少年犯罪的檔案保管作了嚴(yán)密的規(guī)定,，并明確“少年罪犯的檔案不得在其后的成人訟案中加以引用”,。 《聯(lián)合國(guó)保護(hù)被剝奪自由少年規(guī)則》第19條規(guī)定：“釋放時(shí)，少年的記錄應(yīng)封存,，并在適當(dāng)時(shí)候加以銷毀,?！?因此，我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒國(guó)外的相關(guān)立法規(guī)定,，盡快建立適合我國(guó)國(guó)情的未成年人前科消滅制度,，為我國(guó)未成年人的健康成長(zhǎng)積極創(chuàng)造良好的法制環(huán)境。

　　三,、我國(guó)未成年犯前科消滅制度的構(gòu)想

　　1,、時(shí)間條件

　　前科消滅期間，應(yīng)根據(jù)刑罰的輕重和刑期的長(zhǎng)短而確定,，并充分考慮到未成年人的特殊生理,、心理特點(diǎn)，從而作出合理,、可行的寬緩規(guī)定,。筆者考慮可以借鑒國(guó)外的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)對(duì)不同的刑罰種類確定不同的時(shí)間條件,。

　?。?）設(shè)立未成年人前科的先期消滅制度。

　　所謂前科的先期消滅,，是指前科雖然在事實(shí)上存在,，但由于法律的規(guī)定而不被提及，因而并不引起法律上的不良后果或者導(dǎo)致不利的法律地位,，這一制度應(yīng)主要適用于犯罪情節(jié)較輕的情況,，如判處定罪免刑或者單處罰金等，可以規(guī)定不作前科處理,。

　?。?）未成年人前科隨緩刑考驗(yàn)期滿而消滅。

　　前科隨有期徒刑或拘役刑的緩刑考驗(yàn)期屆滿而消滅是大多數(shù)國(guó)家的規(guī)定,。此外,，由于我國(guó)的管制刑是對(duì)犯罪人人身自由的限制，其執(zhí)行方式是將犯罪人放在原有的生活,、工作,、學(xué)習(xí)環(huán)境中進(jìn)行，且被判處管制的犯罪人犯罪情節(jié)較輕,，人身危險(xiǎn)性較小,，因此，對(duì)被判處管制的未成年犯,，可以規(guī)定其前科隨著刑罰的執(zhí)行完畢而消滅,。

　　（3）未成年人前科在刑罰執(zhí)行完畢后而消滅。

　　對(duì)未成年犯罪人前科的消滅期限,，參照多數(shù)國(guó)家的規(guī)定，不宜規(guī)定時(shí)間太長(zhǎng),，以體現(xiàn)對(duì)未成年犯罪人的寬恕,。我國(guó)的累犯制度實(shí)質(zhì)上是屬于前科及其消滅制度的范疇，累犯構(gòu)成的時(shí)間界限實(shí)質(zhì)上就是有期徒刑以上刑罰的前科消滅期間,，但其沒有區(qū)分行為人的人身危險(xiǎn)性大小,，規(guī)定消滅期間一律為5年的做法不盡合理，筆者主張應(yīng)根據(jù)其所受刑罰種類及其時(shí)間長(zhǎng)短來確定不同的前科消滅期限,，具體可按以下五種情形分別予以規(guī)定：①被判處拘役刑或管制刑的,，在刑罰執(zhí)行完畢后經(jīng)過1年；②被判處3年以下有期徒刑的,，刑罰執(zhí)行完畢后經(jīng)過2年,；③被判處3年以上7年以下有期徒刑的，刑罰執(zhí)行完畢后經(jīng)過3年,；④被判處7年以上10年以下有期徒刑的,，刑罰執(zhí)行完畢后經(jīng)過4年；⑤被判處10年以上有期徒刑的,，刑罰執(zhí)行完畢后經(jīng)過5年,。以上設(shè)想是筆者的簡(jiǎn)單考慮，尚不成熟,。

　　2,、悔改條件

　　有前科者在規(guī)定的期間內(nèi)是否確有悔改表現(xiàn)，是影響前科能否消滅的重要條件,，如果確有悔改表現(xiàn),，則按時(shí)消滅前科；如果表現(xiàn)不良,，則應(yīng)繼續(xù)保留前科,。而關(guān)于悔改表現(xiàn)的內(nèi)容，各國(guó)法律規(guī)定并不一致,。有的國(guó)家法律規(guī)定,，只要在規(guī)定期間內(nèi)沒有重新犯罪，即可消滅前科,。而有的國(guó)家規(guī)定除了不再犯罪以外,，還應(yīng)當(dāng)積極履行法院指定的有關(guān)民事義務(wù)，盡力補(bǔ)償犯罪對(duì)國(guó)家和公民造成的經(jīng)濟(jì)損失,，切實(shí)守法遵紀(jì)等,，才能消滅前科。筆者認(rèn)為，為了與我國(guó)《刑法》中關(guān)于撤銷緩刑,、假釋的基本標(biāo)準(zhǔn)相適應(yīng),，這一悔改條件應(yīng)當(dāng)設(shè)定為未成年行為人在前科存續(xù)期間沒有再犯新罪；而且,，如果其表現(xiàn)突出,，則可以不受法定前科消滅期間的限制而得以提前消滅，以更好地發(fā)揮前科消滅制度對(duì)具有前科的未成年人的獎(jiǎng)勵(lì)自新效果,。

　　3,、消滅形式

　　縱觀世界各國(guó)的規(guī)定，刑事污點(diǎn)取消的形式不外乎有兩種：一是自動(dòng)取消,；二是通過一定的裁決程序予以取消,。筆者認(rèn)為，對(duì)于前科的消滅方式,，我國(guó)立法可以采取兩種方式并存,，具體的考慮是，自然消滅應(yīng)當(dāng)適用于大多數(shù)犯罪人,。申請(qǐng)撤銷只適用于嚴(yán)重犯罪或者需要提前撤銷的情況,。

　　鑒于未成年自身保護(hù)權(quán)益的能力受到一定的限制，為了充分維護(hù)未成年人的合法權(quán)益,，申請(qǐng)主體應(yīng)適當(dāng)加于擴(kuò)大,，可以是未成年人本人，也可以是父母,、其他法定代理人等監(jiān)護(hù)人以及對(duì)其負(fù)有監(jiān)管職責(zé)的代理人,，還可以是檢察官和少年刑事訴訟協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)的代表。

　　由于我國(guó)的少年刑事審判工作不限于對(duì)案件的審判,，而且還注重庭前,、庭后兩個(gè)延伸，對(duì)未成年犯的情況了解較為全面,，基于充分利用其審判資源,，節(jié)省司法成本的原則，確定原審判法院來啟動(dòng)消滅程序,，派專人調(diào)查未成年犯在刑罰執(zhí)行期間的表現(xiàn)情況,，既可以詢問被判刑的未成年犯本人，也可以詢問其家長(zhǎng),、其他法定代理人,，以及學(xué)校和主管行政機(jī)關(guān)。

　　少年刑事法庭經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為符合取消前科條件的,，則可以裁定消滅前科,。如果認(rèn)為不符合條件的,，可以決定暫緩裁決，再對(duì)被判刑人考察一段時(shí)間,，但延遲的期限應(yīng)當(dāng)有所限制,。借鑒國(guó)外的法律規(guī)定，我國(guó)可規(guī)定再考察期限不超過2年,。

　　4,、建立健全檔案管理機(jī)構(gòu)和制度

　　為盡可能縮小前科對(duì)未成年人的影響，應(yīng)在司法機(jī)關(guān)建立專門的未成年人犯罪檔案庫(kù),，對(duì)未成年人犯罪記錄統(tǒng)一歸口，規(guī)定合理的存檔期限和銷檔條件,，設(shè)置專門機(jī)構(gòu),、專門管理人員進(jìn)行管理，銷毀要有記錄和必要的監(jiān)督措施,，并且不公開進(jìn)行,。同時(shí)，建立前科檔案保密制度,，加強(qiáng)對(duì)檔案的嚴(yán)格管理,，不得泄露檔案內(nèi)容，除司法機(jī)關(guān)外,，任何人不得借閱,、復(fù)制、摘抄未成年人犯罪記錄檔案,。

　　此外,，必須加以注意的是，在對(duì)未成年犯的前科消滅制度進(jìn)行立法的同時(shí),，還應(yīng)當(dāng)適時(shí)對(duì)有關(guān)的法律,、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋中的與前科消滅制度相抵觸的內(nèi)容進(jìn)行修改,，例如對(duì)未成年人保護(hù)法進(jìn)行修改,，以使未成年犯前科消滅制度在我國(guó)盡快地得到真正建立， 如有可能,，則出臺(tái)專門的未成年人前科消滅法和程序法,，充分維護(hù)未成年人合法權(quán)益，以更好地體現(xiàn)黨和國(guó)家對(duì)未成年人健康成長(zhǎng)的關(guān)注和對(duì)未成年人的特殊,、全面保護(hù),。

　　江蘇省淮安市楚州區(qū)人民法院·馬曉明