內(nèi)容

一審

二審

發(fā)生原因

起訴權(quán)

上訴權(quán)

審理對象

當事人之間的爭議

上訴請求的有關(guān)事實認定的法律適用問題

即有限審,，刑訴是全面審

任務(wù)

確認當事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，解決民事糾紛

不僅要解決糾紛,，還擔負著監(jiān)督下級人民法院審判工作的任務(wù),，以保證審判活動的正確性

適用法院

四級人民法院

中級以上人民法院

適用程序

既可以適用普通程序，符合法定條件的,，也可以適用簡易程序

適用二審程序

審判方式

必須開庭審理

對沒有提出新的事實,、證據(jù)或理由，合議庭認為不需要開庭的,，可以不開庭審理原則也要開庭,，只是沒有這三新可以不開庭。

審判組織

既可以采用合議制,，一審爭議案件可有陪審員也可以依法采用獨任制

一律實行合議制,，并且其組成人員只能是審判員

不能是陪審員,因為陪審員只能參加一審爭議案件

裁判效力

除法律規(guī)定不得上訴的以外，在法定期限內(nèi),，當事人有權(quán)上訴

一經(jīng)宣告或送達,，即發(fā)生法律效力，即使當事人不服,，也不得上訴

上

訴

對

象

可

上訴

⑴判決：原則上都能上訴。

⑵裁定：只有不予受理,、駁回起訴,、管轄權(quán)異議的裁定。例外為小額訴訟,，也是一裁終審

不能

上訴

⑴非訟程序的裁判,。  ⑵第二審法院的終審裁判以及最高法院的一審裁判。

⑶調(diào)解書不能上訴,。有問題再審救濟  ⑷小額訴訟的裁判,。

適格

的

上訴

人

一審的原告和被告、有獨立請求權(quán)的第三人,。

【陷阱點撥】無獨立請求權(quán)的第三人只有被判令承擔實體義務(wù)時才有權(quán)上訴,。這是無獨三附條件行使上訴權(quán)，即只有被判承擔責任的情況下,，才能做上訴人,。也就是說只有做上訴人時才附條件，如果是被上訴人則不附條件,。此時聯(lián)想無獨三不能做的五件事：不能提管轄權(quán)異議,；放棄、變更訴訟請求,；申請和解,、撤訴,。

【陷阱點撥】委托代理人必須要特別授權(quán)才可以上訴。特別授權(quán)事項,，變承解放+反上

上訴

人

的列

明

⒈提起上訴的人即為上訴人,，對方如果沒有提起上訴，那么就是被上訴人,。針對的是簡單的一對一型民事案件,。

⒉雙方當事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人,。此時沒有被上訴人

⒊必要共同訴訟中上訴人與被上訴人的確定：（對應法則－關(guān)鍵看上訴請求成立誰有損失）

第一,，該上訴是對與對方當事人之間權(quán)利與義務(wù)分擔意見，不涉及其他共同訴訟人利益的,，對方當事人為被上訴人,，未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明。

第二,，該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利與義務(wù)分擔有意見,，不涉及對方當事人利益的，未上訴的同一方當事人為被上訴人,，對方當事人依原審訴訟地位列明,。

第三，該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利與義務(wù)分擔有意見的,，未提出上訴的其他當事人均為被上訴人,。必要共同訴訟中一個訴，不可分,，每一個訴訟當事人都必須參加訴訟,。在必要共同訴訟中，一個共同訴訟人的行為經(jīng)其他共同訴訟人同意,，對其他共同訴訟人都有效,，例外就是只有上訴不用經(jīng)其他訴訟人同意；但一審不可分,，二審也不可分,。我上訴不用經(jīng)你同意，但我上訴了,，其他未上訴的都要一起來到二審,。判斷誰是被上訴人的方法是對應法則，即將一審的結(jié)果與二審的上訴請求對應,，看如果上訴的請求實現(xiàn)了,，誰有損失，誰就是被上訴人,。見例2,，

2、（07-43）甲在某報發(fā)表紀實報道,，對明星乙和丙的關(guān)系作了富有想象力的描述,。乙和丙以甲及報社共同侵害了他們的名譽權(quán)為由提起訴訟，要求甲及報社賠償精神損失并公開賠禮道歉,。一審判決甲向乙和丙賠償1萬元,，報社賠償3萬元，并責令甲及報社在該報上書面道歉,。報社提起上訴,，請求二審法院改判甲和自己各承擔2萬元，以甲的名義在該報上書面道歉,。二審法院如何確定當事人的地位,？

Ａ、報社是上訴人,，甲是被上訴人,，乙和丙列為原審原告

Ｂ、報社是上訴人,，甲,、乙、丙是被上訴人

Ｃ,、報社是上訴人,，乙和丙是被上訴人，甲列為原審被告

Ｄ,、報社和甲是上訴人,，乙和丙是被上訴人

結(jié)合案例和上述方法對比如下：

一審：①甲1萬，報3萬,。②甲與報道歉

二審：①甲2萬,，報2萬。②甲×道歉

對比：甲原來1萬,，現(xiàn)在2萬,，有損失；甲為被上訴人,。乙丙都是4萬,，沒損失，但僅有甲的道歉,，沒有報社的道歉,，有損失，因此，乙丙為被上訴人,。

判斷誰為被上訴人還有一個方法就是對誰不服理論,，對自己人不服，自己為上訴人,，同伙為被上訴人,，其他人按原審地位列明，如果對對方不服,，列對方為被上訴人,，同伙按原審地位列明，如果對同伙和對方都不服,，則都列為被上訴人,。結(jié)合例題，報社原來被判賠3萬,，現(xiàn)在要求被判2萬,，是對同伙不服，同伙為被上訴人,，原來是自己和甲都要對乙丙道歉,，現(xiàn)在是只要求甲向乙丙道歉，自己不應向乙丙道歉,，此時是對乙丙不服,，乙丙為被上訴人。此題答案：B,。

1,、（13-48）甲對乙享有10萬元到期債權(quán)，乙無力清償,，且怠于行使對丙的15萬元債權(quán),，甲遂對乙提起代位權(quán)訴訟，法院依法追加乙為第三人,。一審判決甲勝訴,，丙應向甲給付10萬元。乙,、丙均提起上訴,，乙請求法院判令丙向其支付剩余5萬元債務(wù)，丙請求法院判令甲對乙的債權(quán)不成立,。關(guān)于二審當事人地位的表述,，下列哪一選項是正確的？

Ａ,、丙是上訴人,，甲是被上訴人        Ｂ,、乙、丙是上訴人,，甲是被上訴人

Ｃ,、乙是上訴人，甲,、丙是被上訴人    Ｄ,、丙是上訴人,，甲,、乙是被上訴人

例1：代位權(quán)訴訟中想到被起訴的人為被告，原債務(wù)人為第三人,，只有判其承擔責任中,，無獨三才承擔責任，此題中,，乙作為甲乙債務(wù)糾紛中的債務(wù)人,，在甲丙代位訴訟中為第三人。因此題并未判乙承擔責任,，因此乙不具有上訴人資格,，不能上訴，因此BC錯誤,，只有丙是上訴人,，又因為判斷誰是被上訴人的標準是上訴請求成立，誰有損失誰是被上訴人,，此題如果請求成立,，只有甲有損失，因此只有甲是被上訴人,，答案：A,。

上訴

期限

⑴判決：不服判決的上訴期間為15日。⑵裁定：不服裁定的上訴期間為10日,。

⑶涉外案件境內(nèi)無住所的：30日,。   不區(qū)分，判決裁定,，且是住所標準,，不是國籍標準。例如一個涉外案件中,，國內(nèi)有住所的一方上訴期為15日,，無住所的上訴期為30日，且可延長,，但由法院決定,。此時上訴期分別計算，國內(nèi)有住所，上訴期15日,，國內(nèi)無住所的上訴期30日,，但生效以后一個30日內(nèi)屆滿為準才生效。

程序

要求

⑴上訴法院：只能向一審法院的上一級法院提起,。民訴上訴必須交上訴狀,，但刑訴中上訴可口頭。⑵必須提交上訴狀（書面）,。上訴狀應當通過原審人民法院提出,，當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院,。

【注意】二審法院的確定,，即上訴法院與提起上訴的途徑不同。

上訴撤回

⒈第二審人民法院判決宣告前,，上訴人可以申請撤回上訴,。

⒉是否準許，由第二審人民法院審查后裁定,。

【提示】當事人申請撤回上訴,，法院一般允許，但有例外,，即如果第二審人民法院經(jīng)審查認為一審判決確有錯誤,，或者雙方當事人串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人合法權(quán)益的,，不應準許,。

⒊不同時間撤回上訴對一審裁判的效力影響也不同：

⑴在上訴期內(nèi)撤回上訴的，不得再次上訴,，判決是否生效取決于其他當事人在上訴期內(nèi)是否上訴,。

⑵在上訴期滿后的二審過程中撤回上訴，法院裁定后準許后,，一審判決即生效,。區(qū)分上訴期內(nèi)和上訴期滿撤回上訴是解決一審文書何時生效的問題，上訴期內(nèi)撤回上訴雖不能再上訴,，但對方可以上訴,，如果上訴期滿后撤回上訴，此時判決立即生效,。

注意：當事人在二審程序中不僅可以申請撤回上訴,，也可以申請撤回起訴。關(guān)鍵看向誰撤,，向原審是撤回起訴,，向二審是撤回上訴,。修改后的民訴法司法解釋第338條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告申請撤回起訴,，經(jīng)其他當事人同意,，且不損害國家利益、社會公共利益,、他人合法權(quán)益的,，人民法院可以準許。準許撤訴的,，應當一并裁定撤銷一審裁判,。原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復起訴的，人民法院不予受理,。”

審理

范圍

原則

僅限于對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查,。

【關(guān)聯(lián)考點】區(qū)別于刑訴的全面審查原則民訴中有限審為原則,，但也有例外。

例外

如果發(fā)現(xiàn)在上訴請求以外原判決違反法律禁止性規(guī)定,、侵害社會公共利益或者他人利益的,，應當予以糾正。

審理

方式

原則

應當開庭審理,；【注意】一審案件必須開庭審理

例外

司法解釋規(guī)定了如下四種情形可以不開庭：

⑴一審就不予受理,，駁回起訴和管轄權(quán)異議作出裁定的案件；

⑵當事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件,；

⑶原審裁判認定事實清楚,，但適用法律錯誤的案件；

⑷原判決違反法定程序,，可能影響案件正確判決,，需要發(fā)回重審的案件。

民訴二審以開庭為原則,，無新的證據(jù),、新的事由和新的理由，可以不開庭,。針對裁定的,，法定駁回的，法定改判的,，法定發(fā)回

審理地點

可以在本院進行,；可以在案件發(fā)生地進行；也可以在原審人民法院所在地進行,。

審判組織

應當組成合議庭審理,，且只能是審判員,。二審必須審判員合議

調(diào)解不成的,，發(fā)回重審

法院之過

⒈一審中已經(jīng)提出的訴訟請求,，原審人民法院未作審理、判決的,，調(diào)解不成的,，發(fā)回重審。⒉必須參加訴訟的當事人或者有獨立請求權(quán)的第三人在一審中未參加訴訟,，調(diào)解不成的,，發(fā)回重審。以上為漏人,、漏事,，法院之過，法院先調(diào),，調(diào)不成,，發(fā)回重審。必須參加訴訟的當事人指必要共同訴訟人,，有獨立請求權(quán)第三人也可以在二審中參訴,，因為如果不讓他們參訴，他們有可能通過再審或第三人撤銷之訴救濟,。而此時由于判決已經(jīng)生效,，此時如果改判了，有可能影響生效判決的效力,，因此,，為使生效判決得到維持，允許他們在二審參訴,，讓他們在判決未生效前得到救濟,。

⒊一審判決不準離婚的案件，上訴后,，第二審人民法院認為應當判決離婚的,，可以根據(jù)當事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng),、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,，調(diào)解不成的，發(fā)回重審,。

注意：在上述情形下若雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的,，第二審人民法院可一并裁判。

調(diào)解不成的,，告知當事人另行起訴

當事人之過

⒈在第二審程序中,，原審原告增加獨立的訴訟請求,，就新增加的訴訟請求進行調(diào)解，調(diào)解不成的,，告知當事人另行起訴,。

⒉在第二審程序中，原審被告提出反訴的,，就反訴進行調(diào)解,，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴,。

【考點提示】第二審人民法院調(diào)解成功的案件應當制作調(diào)解書,，調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷,。可以不制作調(diào)解書的案件指調(diào)解維持婚姻,、收養(yǎng)關(guān)系的、即時履行的案件,，注意是可以不制作調(diào)解書,，言外之意是也可以制作調(diào)解書，但僅限于在一審中,，如果在二審中必須制作調(diào)解書,，因為二審通過調(diào)解可能改變一審的內(nèi)容，因此二審必須做調(diào)解書,。二個目的：一個是為了結(jié)案，一個是為了使一審判決失效,。但注意上,，此外法律規(guī)定是調(diào)解書一經(jīng)簽收，一審裁判視為自動撤銷,，不用在調(diào)解書中寫撤銷一審裁判的字樣,。

注意：在上述兩種情形下，若雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的,，第二審人民法院可以一并裁判,。即雙方自愿放棄上訴權(quán)，并同意二審并審理的,，二審可一并做出裁判,。    變更、反訴應在法庭辯論終結(jié)前,，但三大本是舉證期限內(nèi)

二審中和解后的結(jié)案方式

⒈法院可以根據(jù)當事人的請求，對雙方達成的和解協(xié)議進行審查并制作調(diào)解書送達當事人,；與一審一樣,，一是制作調(diào)解書,，二審申請撤訴，可制作判決書的是涉外案件和精神病離婚

⒉因和解而申請撤訴,，此時可撤起訴,，也可撤上訴，關(guān)鍵看向誰撤,，因為是意思自治,，因此沒有例外，都允許,。經(jīng)審查符合撤訴條件的,，人民法院應予準許。

判決駁回上訴,，維持原判

原判決認定事實清楚，適用法律正確的,。民訴中是判決對判決,，如刑訴中是裁定駁回，維持原判決,。

注意：原判決,、裁定認為事實或者適用法律雖有瑕疵，但裁判結(jié)果正確的,，第二審人民法院可以在判決,、裁定中糾正瑕疵后予以維持。

依法

改判

應當改判

原判決認定事實錯誤或適用法律錯誤的,，依法改判,、撤銷或變更。

可以改判

認定基本事實不清的,，裁定撤銷原判決,，二審人民法院可以查清事實后改判。這里改判,、發(fā)回無順序但按二審再審的優(yōu)先選改判

發(fā)回

重審

可以發(fā)回

認定基本事實不清的,，二審法院可以裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審,。

應當

發(fā)回

原判決嚴重違反法定程序的,，裁定撤銷原判，發(fā)回重審,。具體包括以下幾種情形：

⒈審理本案的審判人員,、書記員應當回避而未回避的；

⒉應當公開審判未進行公開審判的,；

⒊未經(jīng)開庭審理而作出判決的,；

⒋審判組織的組成不合法的,；

⒌適用普通程序?qū)徖淼陌讣斒氯宋唇?jīng)傳票傳喚而缺席判決的；

⒍無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟的,；

⒎剝奪當事人法定的訴訟權(quán)利,，嚴重影響公正審判的。

調(diào)解

不成

再發(fā)回

①對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求,，原審人民法院未作審理,、判決、調(diào)解達不成調(diào)解協(xié)議的,。

②必須參加訴訟的當事人或有獨立請求權(quán)的第三人在一審中未參加訴訟,，調(diào)解達不成調(diào)解協(xié)議的。

③一審判決不準離婚的案件,，上訴后,，第二審人民法院認為應當判決離婚的，進行調(diào)解達不成調(diào)解協(xié)議的,。

發(fā)回

次數(shù)

修改后的《民事訴訟法》第170條第2款對發(fā)回次數(shù)進行了限制：原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后,，當事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審,。二審發(fā)回給一審,，用一審普通程序仍可上訴，上訴后不能發(fā)回,，只能改判

撤銷原判,，

駁回起訴

第二審程序?qū)徖淼陌讣?strong>認為依法不應由人民法院審理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判,，駁回起訴,。

撤銷原判，

移送其他法院

二審法院認為第一審人民法院受理案件違反專屬管轄規(guī)定的,，應當裁定撤銷原裁判并移送有管轄權(quán)的人民法院。

⒈第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理,，一律適用裁定,。

⒉對于原裁定認定事實清楚、適用法律正確的,，裁定駁回上訴,，維持原裁定。

⒊查明一審人民法院作出不予受理的裁定有錯誤,，應在撤銷原裁定的同時,，指令第一審人民法院立案受理；

⒋查明一審人民法院作出的駁回起訴的裁定有錯誤,，應在撤銷原裁定的同時,，指令第一審人民法院進行審理,。

⒌查明第一審人民法院作出的管轄權(quán)異議裁定有錯誤的，應在撤銷原裁定的同時,，指令第一審人民法院繼續(xù)審理或移送給有管轄權(quán)的人民法院進行審理,。