說服的藝術(shù)

                              ----淺談法律文書的寫作

謝政敏：廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所刑事律師暨金牙大狀暴力犯罪辯護(hù)與研究中心秘書長：

本律師從2010年正式取得律師本跨入律壇至今已有9年時(shí)間，2016年加盟金牙大狀律師團(tuán)隊(duì)也已經(jīng)三年有余,，期間也辦了幾個(gè)案件,，承蒙當(dāng)事人家屬及業(yè)界同仁的提攜，還辦了幾個(gè)成功案例,。從本律師多年來的辦案體會來看,，刑事律師的整個(gè)辯護(hù)過程其實(shí)就是一個(gè)說服法官及辦案人員的過程，就是依據(jù)事實(shí)和法律提出當(dāng)事人無罪或者具有法定,、酌定情節(jié)應(yīng)當(dāng)從輕,、減輕、免除處罰的觀點(diǎn)和理由,，說服法官及其他辦案人員,，接受我們的觀點(diǎn)，依法作出對我們當(dāng)事人有利的判決,，實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù),，維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益的最大化。

說服法官有兩種形式,，一種是口頭說服,，一種是書面說服?？陬^說服就是和法官及辦案人員當(dāng)面交涉,，陳述辯護(hù)意見，這種溝通交流直接,，法官在聽取了律師的辯護(hù)觀點(diǎn)后,，往往會提出自已的觀點(diǎn)，提出自已的疑問,，辯護(hù)人根據(jù)法官的反應(yīng)及提出的問題可以判斷法官對案子的觀點(diǎn)及看法,，可以洞悉法官及辦案人員所關(guān)心的問題，可以進(jìn)一步談自已的辯護(hù)觀點(diǎn),，有助于打消法官的疑慮,，幫助法官接受辯護(hù)人的觀點(diǎn)。但口頭溝通畢竟僅僅是停留在口頭上,，沒有留下書面的材料,，法官聽了也就聽了，也不可能入卷保存,。合議庭在討論案件時(shí),，律師也不可能參加，你律師的辯護(hù)意見如何地正確,，因?yàn)闆]有書面材料,，合議庭還是無法采納。更何況,，很多有重大影響的案件是要上審委會研究的,，不管你和辦案人員的口頭溝通如何順暢，辯護(hù)人不可能參加審委會,，審委會對你的辯護(hù)觀點(diǎn)無從知曉,，當(dāng)然也不會采納你的辯護(hù)意見。

所以說,，我們在向法官進(jìn)行口頭的溝通的同時(shí),，更要注意書面法律文書的制作。書面法律文書是辯護(hù)律師在認(rèn)真閱卷后,，依據(jù)在卷證據(jù)和相關(guān)法律,，經(jīng)過詳細(xì)的論證、分析,、判斷而制作的,，相比口頭溝通來講，書面法律文書的論證更全面,，更準(zhǔn)確,，也更有說服力,。因?yàn)榉晌臅f交法庭后，是要附卷保存的,，審委會,、合議庭開會討論時(shí)，合議庭成員及審委會成員必定要直接閱讀相關(guān)法律文書,，可以直接了解你的辯護(hù)觀點(diǎn),，也更方便于法官接受你的辯護(hù)觀點(diǎn)。

更重要的是,，法律文書是要附卷宗保存的,，保存期限起碼在二十年以上，一些重大案件的卷宗可能要無限期保存,。不管是一審,、二審還是申訴階段，案件一旦出現(xiàn)問題,，辯護(hù)律師的書面法律文書都可能被調(diào)出來,，辯護(hù)觀點(diǎn)躍然紙上，如果在案件審理過程中,，律師在法律文書中已經(jīng)講明你的辯護(hù)觀點(diǎn),，法官不采納導(dǎo)致錯(cuò)案的話，他不能以認(rèn)識問題來推卸責(zé)任,，那么他就要為他的錯(cuò)案承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,，要為此付出代價(jià)。如果律師不提交書面的法律文書或者草草應(yīng)付了事,，沒有對案子進(jìn)行深入論證,，沒有形成有說服力的辯護(hù)觀點(diǎn)，案子出現(xiàn)問題,，法官完全以個(gè)人認(rèn)識問題為由推卸責(zé)任,。從這個(gè)角度來講，優(yōu)秀的法律書是可以起到說服法官的作用的,，法官哪怕為他自已負(fù)責(zé),，哪怕為了自己不辦錯(cuò)案子，不承擔(dān)錯(cuò)案的法律責(zé)任,，法官也得認(rèn)真查看,、采納你的正確辯護(hù)觀點(diǎn)。

要制作一篇優(yōu)秀的法律的文書,，首先需要認(rèn)真閱卷,，深入了解案情，從中提取對我們案件有幫助的事實(shí)和理由。有時(shí)候,，不經(jīng)意的一個(gè)細(xì)節(jié)就可能成為我們案件的一個(gè)突破口,。刑事律師如果不認(rèn)真閱卷，不深入挖掘案件事實(shí),，就不可能發(fā)現(xiàn)對我們案件具有顛覆性的細(xì)節(jié)性問題,，就不可能作出有效辯護(hù)。某些大律師平時(shí)熱衷于游學(xué),、講座、參加各種社會活動,，接受媒體采訪,，卻放松了對案件的把控，有的大律師甚至連卷都不閱,，類似閱卷,、制作法律文書的工作都交給助理來做，大律師只需參加個(gè)庭審,，在法庭上慷慨激昂地發(fā)表幾段演講就算完事,。不閱卷，他對案件的認(rèn)識就是膚淺的,，就不可能了解案件的真實(shí)情況,，也不可能從卷宗中挖掘到對案件有利的情節(jié)，這種辯護(hù)往往是蒼白的,，無力的,，起不到說服法官及辦案人員的目的。

法律文書的題目的擬定也是非常重要的,。一篇優(yōu)秀的法律文書的題目要起到以作用：首先要突出案件及當(dāng)事人名稱,，讓法官知道是哪個(gè)案子的哪個(gè)當(dāng)事人的辯護(hù)詞；其次,，要突出顯示你的主要辯護(hù)觀點(diǎn)和你的訴求,，你作的是無罪辯護(hù)還是罪輕辯護(hù)，是要求法官宣判無罪還是從輕處罰,，讓法官看了題目就知悉你的辯護(hù)觀點(diǎn),，能夠吸引他閱讀下去；其三,，法律文書的名稱要規(guī)范,，與相關(guān)法律規(guī)定相銜接，顯示你的專業(yè),。比方說在偵查階段和審查起訴階段提供的辯護(hù)文書應(yīng)當(dāng)稱之為辯護(hù)意見,，在審判階段稱之為辯護(hù)詞，而在申訴階段，你的身份不是辯護(hù)人,，而是申訴人的代理人,，就不能稱之為辯護(hù)詞，應(yīng)當(dāng)稱之為代理詞或者代理意見,。對于無罪辯護(hù)的辯護(hù)詞,，筆者建議擬定以下名稱：某某不構(gòu)成某某犯罪應(yīng)宣告無罪的辯護(hù)詞，在審查批捕的法律文書題建議這樣擬定,，關(guān)于某某不構(gòu)成某某犯罪建議不予批捕的辯護(hù)意見,，在審查起訴階段如果認(rèn)為不構(gòu)成犯罪，要求檢察院作不起訴決定的,，題目可作如下擬定：關(guān)于某某人不構(gòu)成某某犯罪建議貴院作出不起訴決定的辯護(hù)意見,，上述題目完整地顯示了你所辯護(hù)的當(dāng)事人及案件名稱及主要辯護(hù)觀點(diǎn)和訴求，筆者認(rèn)為還是符合基本要求的,。

法律文書在開篇要旗幟鮮明地表明你的辯護(hù)觀點(diǎn),，是做無罪辯護(hù)還是罪輕辯護(hù)，同時(shí)要從客觀,、主觀兩個(gè)方面對案件事實(shí)是否符合起訴書指控的罪名的犯罪構(gòu)成要件及主要的事實(shí)和理由進(jìn)行概括總結(jié),，這個(gè)總結(jié)既要高度濃縮，幾句話即可,，不要廢話,，同時(shí)要完整體現(xiàn)出你的辯護(hù)觀點(diǎn)和理由，不能有遺漏,，讓法官看了之后就明白了你的整體辯護(hù)思路和辯護(hù)觀點(diǎn),，激發(fā)法官繼續(xù)閱讀的興趣。

法律文書的寫作要立足于事實(shí)與法律,，立足于在案證據(jù)所反映出來的事實(shí),， 不要脫離案件事實(shí)和法律展開長篇大論。起訴書及起訴意見書是控方指控被告人涉嫌犯罪的主要法律文書,，也是控方偵查活動的集中體現(xiàn),，辯護(hù)律師在撰寫辯護(hù)詞等相關(guān)法律文書時(shí)，要對起訴書進(jìn)行認(rèn)真解讀,，依據(jù)在案證據(jù)判斷起訴書所認(rèn)定的事實(shí)是否成立,，相關(guān)的證據(jù)在三性方面存在哪些問題，能否排除合理懷疑,，是否有相關(guān)證據(jù)相印證,，是否具備證據(jù)資格和證明能力，根據(jù)在案證據(jù)所證明的事實(shí)又是什么,，是否符合起訴書所指控的罪名的犯罪構(gòu)成要件,，哪些地方不符,，為什么不符合，其法律依據(jù)是什么,，司法實(shí)務(wù)界的主流觀點(diǎn)是什么,，如果有最高人民法院及地方各級人民法院的司法判例，最好也附在法律文書里面,，并加以論述,，可以大大加強(qiáng)論證的權(quán)威性和說服力。

法官是法律文書的主要閱讀者,，也是我們撰寫法律文書的主要說服對象,，我們的法律文書的撰寫要以方便法官閱讀，減輕法官工作為前提,。法律文書的撰寫要言之有據(jù),，每個(gè)事實(shí)的敘述都要有相應(yīng)的在案證據(jù)證實(shí)，要大膽引用在案證據(jù),，要引用原文，同時(shí)標(biāo)明所在卷宗及頁碼,，方便法官查找,，如果可能的話，最好把你所引用的證據(jù)截屏附在法律文書里面,，讓法官看后一目了然,，也方便法官的查找核對，這樣就會大大減輕法官的工作壓力,，讓法官對辯護(hù)律師產(chǎn)生好感,，認(rèn)識到你的法律文書是嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹⒀灾袚?jù)的,，實(shí)事求是的,，你的辯護(hù)觀點(diǎn)更方便法官采納。

在制作法律文書時(shí),，對于一般的常識性法律規(guī)定,，只需注明哪部法律哪條規(guī)定，然后概括說出法律規(guī)定的內(nèi)容即可,，不需要全文引用,，以免浪費(fèi)法官的時(shí)間。對于一些特殊的法律規(guī)定,，或者生疏的法律規(guī)定及對于案件定罪量刑起關(guān)鍵作用的法律規(guī)定,，最好引用原文，標(biāo)明哪部法律規(guī)定及哪個(gè)條款,，并對之作出概括性的解讀,，列明該條法律規(guī)定的適用需要符合哪些條件，本案是否符答這些條件，是否應(yīng)當(dāng)適用這些條款,。

法律文書要觀點(diǎn)鮮明,，開門見山，在論證時(shí)要抓住案件的主要矛盾,，即事關(guān)定罪量刑的主要事實(shí)和理由,，主要矛盾只要解決了， 其他問題就迎刃而解了,。法律文書要不說廢話,、套話、大話,，對案件定罪量刑無關(guān)的話要作到不說,，對定罪量刑關(guān)系不大的，要做到惜墨如金,，點(diǎn)到為止,。對于定罪量刑關(guān)系密切的事實(shí)和理由，要做到波墨如云,，從事實(shí)到法律,，展開詳細(xì)論述，大書特書,，但是要切忌重復(fù),，更要作到觀點(diǎn)正確，言之有據(jù),，經(jīng)得起事實(shí)和法律的檢驗(yàn),，不要有出現(xiàn)低級錯(cuò)誤。

法律文書是律師整體辯護(hù)工作的集中體現(xiàn),，反映出了律師的專業(yè)水平和工作成果,，更是說服法官和辦案人員采納我們正確辯護(hù)觀點(diǎn)的利器。一份優(yōu)秀的法律文書要作到讓法官愛不釋手,，百看不厭,，打心眼里接受你的辯護(hù)觀點(diǎn)，同時(shí)讓他越看越害怕,，讓他認(rèn)識到如果不接受你的辯護(hù)觀點(diǎn),，可能會辦錯(cuò)案件，后果會非常嚴(yán)重,，這樣就可以可以起到說服法官和辦案人員,，取得案件成功辯護(hù)效果的作用。